Послуги з оброблення відходів саме шляхом їх видалення

Закон України “Про управління відходами” 

Додаток 1 до Закону України від 20 червня 2022 року № 2320-IX

ПЕРЕЛІК операцій з видалення відходів

• D1 Розміщення на поверхні чи в землі, у тому числі захоронення тощо
• D2 Оброблення ґрунтом, у тому числі біологічний розклад рідких або мулових відходів у ґрунті тощо
• D3 Закачування на глибину, у тому числі закачування відходів відповідної консистенції у свердловини, соляні куполи або природні резервуари тощо
• D4 Скидання на поверхню рідких і шламових (мулових) відходів, у тому числі скидання рідких або шламових відходів у котловани, ставки чи відстійники тощо
• D5 Захоронення на спеціально обладнаних полігонах, у тому числі захоронення у відокремлених секціях, закритих та ізольованих одна від одної та від навколишнього природного середовища, тощо
• D6 Скидання у водойми, крім морів/океанів
• D7 Скидання в моря/океани, у тому числі на морське дно
• D8 Біологічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка
• D9 Фізико-хімічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі випарювання, висушування, кальцинування тощо
• D10 Спалювання на суші
• D11 Спалювання в морі (заборонено законодавством Європейського Союзу і міжнародними конвенціями)
• D12 Постійне зберігання, у тому числі у спеціальних контейнерах у шахті тощо
• D13 Попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення
• D14 Перепакування перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D13 цього додатка
• D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка

Аргументація скаржника

Скаржник зазначає, що пункт 4.1 Розділу І тендерної документації та пункт 2.2. проєкту Договору містять наступні вимоги:

“4.1 – Послуги зі збирання, оброблення (видалення), зберігання, перевезення небезпечних відходів за кодом ДК 021:2015 “Єдиний закупівельний словник” – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами”.

“2.2. Сторони домовились, що предметом цього Договору є Послуги зі збирання, оброблення (видалення), зберігання, перевезення небезпечних відходів, за кодом ДК 021:2015 – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (надалі – Послуги)”.

Так, після слова “оброблення” в пункті 4.1 тендерної документації та пункті 2.2. проєкту Договору Замовником зроблене уточнення в дужках, а саме: “(видалення)”. Тобто, Документацією фактично передбачається здійснення оброблення саме шляхом видалення.

Вимога в такі редакції порушує права інших учасників закупівлі та Скаржника, які на відходи, зазначені в Додатку 3 до тендерної документації мають дозволені операції з відновлення.

Скаржник має дозвіл на оброблення відходів за кодами: 18 01 01; 18 01 02; 18 01 09 містить наступні операції з відновлення – R13, R12, R1 – “спалювання”. Крім цього, Скаржник має намір залучити для виконання договору про закупівлю в частині управління відходами з кодом 20 01 33* ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО “СЕРВІС”, яке отримало ліцензію та дозвіл на оброблення вказаних відходів на здійснення операції R12 (відновлення).

Проте, вказані вимоги Документації щодо надання послуг ВИКЛЮЧНО з видалення унеможливлює для Скаржника залучення субпідрядника та участі в даній закупівлі, що є порушенням законодавства у сфері публічних закупівель та дискримінаційним по відношенню Скаржника та інших учасників закупівлі, які мають можливість щодо відходів згідно Додатку 3 надавати послуги з відновлення.

Додатково, Скаржник має дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який для відходу 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи не містить такої операції як D15 – зберігання, проте містить інші операції.

Скаржник не має наміру здійснювати зберігання відходів за кодом 20 01 21* (у тому числі з огляду на їх незначну кількість – 500 шт.), а здійснювати їх оброблення відразу після доставки на промисловий майданчик.

Крім цього, Закону України “Про управління відходами” не містить вимог щодо обов’язкового зберігання відходів перед їх обробленням, а лише визначає зберігання як окрему операцію з видалення чи відновлення.

Позиція замовника

Замовник зазначає, що Відповідно до частини першої статті 1 Закону України “Про управління відходами” (далі – Закон) наведені нижче терміни вживаються в такому значенні:

• операції з управління відходами – збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів;
• видалення відходів – операція, що не є відновленням відходів, навіть якщо одним із наслідків такої операції є використання речовин або енергії. Перелік операцій з видалення відходів наведено в додатку 1 до Закону;
• відновлення відходів – операція, у результаті якої відходи використовуються для корисних цілей, замінюючи матеріали, які мали бути використані для виконання певної функції або які підготовлені для виконання цієї функції на підприємстві чи в іншій господарській діяльності.
• перелік операцій з відновлення відходів наведено в додатку 2 до Закону;
• суб’єкт господарювання у сфері управління відходами – юридична особа або фізична особа-підприємець, що здійснює збирання, купівлю, зберігання, перевезення, відновлення та/ або видалення відходів відповідно до законодавства;
• управління відходами – комплекс заходів із збирання, перевезення, оброблення (відновлення, у тому числі сортування, та видалення) відходів, включаючи нагляд за такими операціями та подальший догляд за об’єктами видалення відходів.

Статтею 3 Закону зазначені основні цілі та принципи державної політики у сфері запобігання утворенню та управління відходами, зокрема дотримання ієрархії управління відходами.

Відповідно до частини першої статті 4 Закону, ієрархія управління відходами впроваджується центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями з метою (у порядку пріоритетності):

1. запобігання утворенню відходів;
2. підготовки відходів до повторного використання;
3. рециклінгу;
4. відновлення відходів (у тому числі виробництва енергії);
5. видалення відходів.

Відповідно до частини другої статті 4 Закону, підприємства, установи та організації, діяльність яких призводить до утворення відходів, забезпечують дотримання ієрархії управління відходами шляхом:

1. планування та здійснення своєї діяльності таким чином, щоб запобігати утворенню відходів, зменшувати їх утворення, запобігати їх негативному впливу на здоров’я людей та навколишнє природне середовище під час проектування продукції, її виробництва, під час і після використання продукції;
2. здійснення відновлення відходів, утворенню яких не вдалося запобігти, забезпечуючи підготовку відходів до повторного використання, рециклінг або проведення інших операцій з відновлення, включаючи виробництво енергії;
3. видалення лише тих відходів, що непридатні з технологічних чи економічних причин до рециклінгу або інших операцій з відновлення відходів.

Тобто чинними нормами законодавства у сфері управління відходами передбачено саме операцію з видалення відходів, з урахуванням чого є незрозумілою позиція Скаржника стосовного цієї вимоги.

До того ж зазначаємо, що Замовник у тендерній документації не встановлює саме перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів.

Рішення органу оскарження

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі – Послуги зі збирання, оброблення (видалення), зберігання, перевезення небезпечних відходів за кодом ДК 021:2015 “Єдиний закупівельний словник” – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами.

Додаток 4 Документації містить проєкт договору. 2.2. Сторони домовились, що предметом цього Договору є Послуги зі збирання, оброблення (видалення), зберігання, перевезення небезпечних відходів, за кодом ДК 021:2015 – 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (надалі – Послуги).

За таких умов, предметом закупівлі є, у тому числі, саме видалення відходів.

Комісією листом від 10.04.2025 № 20-29.1/12-89ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема:

• якими нормативно-правовими актами встановлено вичерпний перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів згідно з Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102;
• який суб’єкт господарювання/установа/організація та в якому порядку визначає перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів згідно з Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102;
• чи має право замовник процедури закупівлі послуг з управління відходами, які утворюються в результаті його господарської діяльності, встановлювати конкретний перелік кодів операцій управління відходами, визначеними в тендерній документації”.

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 11.04.2025 № 36/36-02/329-25 повідомляє, зокрема:

“Вичерпний перелік кодів операцій з управління відходами за кожним кодом відходів згідно Національного переліку чинним законодавством України не встановлено.

…

Утворювачі відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств, відповідно до частини другої статті 16 Закону, серед іншого, зобов’язані:

• класифікувати свої відходи відповідно до Національного переліку відходів та Порядку класифікації відходів;
• обробляти відходи самостійно, за наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, або передавати їх для оброблення суб’єктам господарювання у сфері управління відходами, які мають такий дозвіл;
• не допускати змішування відходів, що можуть бути відновлені, з відходами, що не можуть бути відновлені.

Відповідно до частини другої статті 17 Закону, суб’єкти господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, серед іншого, зобов’язані:

• мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;
• провадити діяльність на об’єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об’єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів;
• мати ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Тож, суб’єкти господарювання, які мають намір або здійснюють операції з оброблення відходів зобов’язані отримати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів до початку своєї діяльності, відповідно пункту 3 Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів від 19.12.2023 № 1328.

…

В заяві про отримання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів зазначаються відомості про об’єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об’єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об’єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.

Враховуючи вищезазначене, перелік відходів та перелік операцій з управління відходами визначає сам суб’єкт господарювання при отриманні дозволу на здійснення операцій з оброблення відходами, виходячи з переліку основного технологічного обладнання, устаткування для оброблення відходів, які він має, наявної проектної документації, а також висновку з оцінки впливу на довкілля, яким оцінено допустимість провадження планованої діяльності та екологічні умови її провадження”.

Враховуючи вищенаведене, у тому числі інформацію, надану Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб’єкт господарювання у відповідності до наявних у нього дозвільних документів.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які зможуть надати послуги з оброблення відходів саме шляхом їх видалення, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова