Відповідно до ч. 6 ст. 33 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон, Закон про закупівлі) «Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.»
До вашої уваги стаття III з циклу «Механізм продовження строку для укладання договору до 60 днів» (всього три публікації).
«Обґрунтована необхідність» це як?
Закон про закупівлі, підзаконні нормативно-правові акти в сфері закупівель не надають визначення поняттю «обґрунтована необхідність». Отже, замовник та учасник на власний розсуд вирішують чи існує необхідність у продовжені строку укладання договору та самостійно обґрунтовують таку необхідність. Приміром, може скластися ситуація, коли строк у 20 днів з дня прийняття рішення про намір спливає, а директор учасника фізично не може поставити свій підпис на документі (знаходиться у відрядженні, на лікарняному) і т. д. Також, Закон не містить вимоги про те, що така необхідність повинна підтверджуватися конкретними документами.
Окрім того, будь-який акт законодавства повинен відповідати критерію «якість закону» (quality of law) або «принцип зрозумілих правил» (understandable rules). У рішеннях ЄСПЛ та Верховного Суду сформувалась стала практика визначення критеріїв «якості закону». Так, поняття «якість закону» охоплює собою такі характеристики відповідного акта законодавства як, зокрема, чіткість, точність, недвозначність, зрозумілість. Формування та застосування поняття «якості закону» покликане захистити громадянина від негативних наслідків, які можуть настати у результаті його дій, з причин розпливчатості, двозначності норм закону.
Враховуючи зазначене у попередніх двох абзацах, підкреслимо, що саме замовнику вирішувати, що у кожному конкретному випадку він вважатиме обґрунтованою необхідністю для продовження строку на підписання договору. Також, замовнику вирішувати і яким буде обсяг обґрунтування: чи це буде декілька фраз у протоколі, чи до протоколу будуть додані листи, інші документи як додаткове джерело інформації про підстави прийняття відповідного рішення. На нашу думку, у який би спосіб замовник не обґрунтував необхідність продовження строку для укладання договору, повнота такого обґрунтування не може призвести до нікчемності договору, оскільки, ніяку з норм ст. 43 Закону замовником не порушено. Та навряд чи призведе до визнання судом договору про закупівлю недійсним (у випадку його оспорення в суді), оскільки, хоч і формально, проте Закон виконано, а, враховуючи критерій «якості закону», відсутність прямих, зрозумілих вказівок в законі як саме потрібно виконувати певну норму (зараз йдеться про ч. 6 ст. 33 Закону про закупівлі) не повинна призводити до самовільного тлумачення органами контролю способу виконання такої норми замовником, а її виконання замовником на власний розсуд не повинно призводити до будь-яких негативних наслідків для виконавця. Також, ст. 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення не містить такого складу адмінправопорушення як «неналежне обґрунтування».
Для замовників та учасників, які прагнуть уникнути можливих суперечок з контролюючими органами щодо механізму продовження строку для укладання договору до 60 днів, рекомендація наступна.
Готуючи протокол з відповідним рішенням, варто у його змісті написати пояснення щодо необхідності скористатися нормою про 60 днів. Також, на нашу думку, ініціативу продовження строку для укладання договору доцільно оформлювати у письмовій формі. Наприклад, замовник та учасник можуть обмінятися відповідними листами з обґрунтуванням. В подальшому такі листи можуть бути додатком до протоколу про прийняття рішення. У будь-якому випадку, якщо в наявності лише протокол, у якому зафіксоване прийняття рішення УО (чи ТК) замовника про продовження строку для укладання договору, не радимо в протоколі обмежуватися формулюванням «є обґрунтована необхідність продовжити строк на укладання договору…», а все ж приділити більше уваги обґрунтуванню такої необхідності.
Добірку матеріалів на тему «Механізм продовження строку для укладання договору до 60 днів» читайте у таких публікаціях:
Стаття I «У яких закупівлях можна продовжити строк на укладання договору та як рахувати 60 днів?»
Стаття II «Для чого складати протокол про продовження строку для укладання договору та чи потрібно його оприлюднювати? Наслідки відсутності протоколу»
Стаття III «Продовження строку для укладання договору до 60 днів: “обґрунтована необхідність” що це і для чого?»
Команда ІнфоТендер
