Захищено: Відмова учаснику в участі у процедурі закупівлі в умовах дії воєнного стану

Публічні закупівлі є відкритою сферою, а тому приєднатись до публічних закупівель може кожен бажаючий, але разом з тим до участі в торгах будуть допущені не всі. Держава встановила ряд вимог, які зобов’язують замовника приймати рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язують замовника у певних випадках відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі. Так, в статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) визначено чотирнадцять причин (тринадцять в частині першій та одна в частині другій), за яких замовник зобов’язаний прийняти рішення про відмову учаснику в участі.

Ряд причин, зазначених в статті 17 Закону, пов'язаний з наявністю/відсутністю певної інформації про учасника закупівлі у відкритих єдиних державних реєстрах, тобто в реєстрах доступ до яких є вільним і всі охочі можуть ними користуватися. Тому відповідно до частини п’ятої статті 17 Закону замовнику заборонено вимагати від учасників документальне підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Це значить, що замовник самостійно перевіряє інформацію у відкритих реєстрах і додаткові підтверджуючі документи від учасників не вимагає.

Але що робити замовнику, якщо відкриті єдині державні реєстри закриті повністю або частково? Пригадаємо, що постановами Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 р. № 165, від 6 березня 2022 р. № 209 та від 12 березня 2022 р. № 263 накладено певні обмеження на роботу відкритих єдиних державних реєстрів.

Обов’язок замовника перевіряти відкриті єдині державні реєстри Статтею 31 Закону передбачено, що Замовник відхиляє тендерну пропозицію, якщо наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 Закону. Для того, щоб були наявні підстави для відхилення, замовник самостійно повинен перевірити наявність/відсутність інформації про учасника у відкритих єдиних державних реєстрах. Але звернемо увагу, що Закон прямо не встановлює для замовника обов’язку здійснювати таку перевірку.

Відповідно до частини третьої статті 17 Закону учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель.

Як бачимо з приведеної вище норми, учасник підтверджує відсутність підстав для відхилення, а замовник якимось чином повинен переконатися в правдивості тверджень учасника. За таких умов маємо ситуацію, коли Закон за певних підстав вимагає відхиляти учасника, але не вимагає від замовника мати підтвердження перевірки останнім інформації щодо учасника у відкритих єдиних державних реєстрах.

Тобто, якщо замовник проводить відкриті торги але не має можливості перевірити інформацію про учасника у єдиних відкритих державних реєстрах, то замовник має ризик отримати штраф за невідхилення учасника лише у разі, якщо учасник не відповідає вимогам частини першої статті 17 Закону. Якщо ж учасник відповідає вимогам частини першої статті 17, то не перевірка замовником єдиних відкритих державних реєстрів не впливає на результати торгів.

Позиція органу оскарження щодо обмеженого функціоналу єдиних відкритих державних реєстрів Звісно, учасники торгів розуміють неможливість перевірки замовниками інформації у відкритих єдиних державних реєстрах та намагаються використовувати це для усунення конкурентів шляхом подання скарг.

Так, в скарзі UA-2022-01-27-007291-b.c8 по процедурі з ідентифікатором UA-2022-01-27-007291-b скаржник заявляє наступне: « у зв’язку із введенням Указом Президента Україні воєнного стану з 24.02.2022, доступ до відкритих реєстрів на момент прийняття рішення про допущення до аукціону заблоковано. Відповідно, Замовник не міг перевірити пропозиції учасників на відповідність вимогам статті 17 Закону.

Документацією не передбачено надання інших документів (внаслідок дії непереборної сили або фарс-мажорних обставин), або іншого способу підтвердження відповідності ст. 17, окрім даних з відкритих реєстрів. Також, за таких обставин, у Замовника не буде можливості перевірити переможця торгів на відповідність вимогам ст.17 Закону. Допустивши пропозиції учасників до аукціону, Замовник порушив вимоги статей 5, 16, 17, 29 Закону. Згідно з роз’яснень Міністерства економіки України (лист № 3304-04/9225- 06 від 04.03.2022) у разі якщо замовники, які розпочали процедури закупівлі до введення правового режиму воєнного стану в Україні, не мають можливості завершити такі процедури закупівлі у зв’язку із обставинами, що не залежать від замовників, вони можуть визнати тендер таким, що не відбувся, відповідно до частини п’ятої статті 32 Закону у разі, якщо здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії непереборної сили. »

Позиція органу оскарження: « У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне. У складі Пропозиції учасника містяться, зокрема:

- "Інформація підтвердження відповідності пропозиції вимогам, визначеним в ч. 1 та ч. 2 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої учасник підтверджує відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі та/або відхилення тендерної пропозиції, що визначені у ч.І та ч,2 ст, 17 Закону України "Про публічні закупівлі" (файл 72. Інформація підтвердження відсутності підстав передбачених ч.1 та ч.2 ст. 17 Закону Про публічні закупівлі);

- "Інформація підтвердження відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6,12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі"", відповідно до якої учасник підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі" (файл 73. Інформація підтвердження відсутності підстав передбачених п.5, 6, 12,13 ч.1 та ч.2 ст. 17 Закону Про публічні закупівлі).

Скаржник не зазначає, у чому саме полягає невідповідність Пропозиції учасника умовам Документації в цій частині та наявність підстав для її відхилення в цій частині. Враховуючи вищезазначене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині».

Підсумовуюче викладене, приходимо до висновку, що повна чи часткова закритість відкритих реєстрів може створити проблеми замовнику лише у разі документального підтвердження невідповідності учасника. Але навіть у разі наявності негативної інформації про учасника у певному реєстрі, для притягнення уповноваженої особи до відповідальності, необхідно довести вину уповноваженої особи. В то же час, факт закритості чи часткової закритості єдиних державних реєстрів свідчить про неможливість перевірки інформації, а відповідно свідчить і про відсутність вини уповноваженої особи. Отже, сподіватимемось на повне відкриття єдиних державних реєстрів найближчим часом та милостиве ставлення судової системи, у разі допущення замовником до торгів учасника, який не відповідатиме вимогам частини першої статті 17 Закону .

Доповнення від 27.06.2022. Мінекономіки в листі № 3323-04/40967-06 23.06.2022 надало роз'яснення щодо функціонування відкритих державних реєстрів в умовах воєнного стану. Роз'яснення містить посилання на листи відповідальних за ведення реєстрів органів. Ці листи можуть бути корисними замовникам для відстоювання своєї позиції в суді.

Захищено: Відмова учаснику в участі у процедурі закупівлі в умовах дії воєнного стану

InfoTender

Закуповуємо товари щодо яких діє преференція про локалізацію

Популярні публікації

Настанова з визначення вартості будівництва (із змінами 1-5)

Вимоги тендерної документації щодо формування договірної ціни

Внесення змін до постанови про Деякі особливості визначення вартості будівництва в умовах воєнного стану

Зв’язок

Вітаємо!

Create New Account!

Змініть свій пароль

Ви впевнені, що бажаєте розблокувати цю публікацію?

Ви впевнені, що хочете відмінити переплату?