Захищено: Розгляд роз’яснення Мінекономіки щодо застосування 24 годин на усунення невідповідностей

Не пройшло й два роки з моменту появи в Законі України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) новели про усунення невідповідностей учасниками протягом 24 годин, як уповноважений орган з питань закупівель нарешті розкрив своє офіційне бачення положень частини шістнадцятої статті 29 Закону. Хоча зазначена норма і дозволяє інколи «витягти» недбало підготовлені пропозиції учасників та «спасти» торги, але через неоднозначність норми уповноважені особи отримали додаткові ризики бути притягнутими до адміністративної відповідальності. Одразу відмітимо, що роз’яснення Мінекономіки не надало додаткових шансів пропозиціям з огріхами, а тому якщо уповноваженій особі приймати рішення через призму роз'яснення, то вона опиниться перед непростим вибором: надати можливість усунути невідповідності більш економічно вигідній пропозиції та зекономити кошти бюджету чи не надати таку можливість та зменшити ризики бути притягнутою до адмінвідповідальності та зекономити власний бюджет на штрафах. Розглянемо детальніше позицію Мінекономіки та зробимо певні висновки.

Цитуємо норми Закону, пов’язанні з усуненням невідповідностей у тендерних пропозиціях Частиною дев’ятою статті 26 Закону передбачено:

[tds_info]учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасниками виявлених невідповідностей[/tds_info]

Частиною шістнадцятою статті 29 Закону унормовано:

[tds_info]якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах: 1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону; 2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю; Повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей повинно містити таку інформацію: 1) перелік виявлених невідповідностей; 2) посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності; 3) перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей. Замовник не може розміщувати щодо одного й того ж учасника процедури закупівлі більш ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції, крім випадків, пов’язаних з виконанням рішення органу оскарження.[/tds_info]

Рекомендації уповноваженого органу з публічних закупівель щодо усунення невідповідностей В лютому 2022 року закупівельна спільнота отримала змогу ознайомитися з рекомендаціями Мінекономіки щодо застосування 24 годин на усунення невідповідностей, викладених в листі № 3304-04/6037-06 від 07.02.2022. При цьому, Мінекономіки, як завжди, нагадало, що листи міністерства не встановлюють норм права, а мають виключно рекомендаційний та інформативний характер, тобто жодної відповідальності на себе не бере. Давайте зупинимось на деяких моментах з листа Мінекономіки та детальніше розглянемо запровоновані приклади з листа.

Отже, уповноважений орган з публічних закупівель акцентує увагу на наступному:

надання 24 годин на усунення невідповідностей у передбачених Законом випадках є обов’язком замовника; у разі якщо тендерна пропозиція учасника, крім невідповідностей в інформації та/або документах, визначених частиною шістнадцятою статті 29 Закону, не відповідає іншим вимогам тендерної документації, така пропозиція має відхилятися без застосування механізму 24 годин на усунення невідповідностей; замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням уточнених або нових документів, що були завантажені учасником через електронну систему закупівель протягом 24 годин, та самостійно приймає рішення щодо їх відповідності вимогам, встановленим в тендерній документації; рішення уповноваженої особи оформлюються протоколом із зазначенням дати прийняття рішення, який підписується уповноваженою особою. Оформлення протоколів уповноваженої особи здійснюється замовником самостійно у довільній загальноприйнятній у діловодстві формі. Приклади Мінекономіки щодо застосування норми про 24 години Ситуація Рекомендація Мінекономіки У вимогах тендерної документації замовника встановлено, що учасники у складі своєї тендерної пропозиції мають надати документальне підтвердження інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію, а саме - наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору (ДК 021:2015:50530000-9: послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки). Учасник, тендерна пропозиція якого визначена найбільш економічно вигідною, у складі своєї тендерної пропозиції надав довідку про досвід виконання аналогічного договору за предметом закупівлі (ДК 021:2015:50530000-9: послуги з ремонту і технічного обслуговування техніки). Водночас для документального підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію, учасником було подано копію договору та видаткову накладну за іншим предметом закупівлі . На виконання вимог частини шістнадцятої статті 29 Закону, оскільки в учасника виявлено невідповідності між інформацією та документами, що подані учасником у тендерній пропозиції та подання яких вимагалось тендерною документацією, замовник розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Коментар : в наведеному прикладі не уточнено перелік документів, які вимагав замовник на підтвердження досвіду. Припускається, що учасник надав довідку і помилково завантажив договір з видатковою накладною за іншим предметом закупівлі. Дії замовника зрозумілі – надає 24 години на усунення невідповідностей. На виконання вимог тендерної документації учасник процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції надав довідку у довільній формі, що містить інформацію про досвід виконання двох аналогічних договорів . При цьому для документального підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів учасник надав копію лише одного аналогічного договору та видаткову накладну , яка підтверджує виконання цього договору. На виконання вимог частини шістнадцятої статті 29 Закону, оскільки є невідповідності між інформацією про досвід виконання аналогічного договору та документами, що підтверджують виконання такого договору, замовник розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Коментар: з прикладу незрозуміла вимога замовника. Якщо замовник вимагав на підтвердження мінімум два договори чи всі договори зазначені в довідці, то в таких випадках замовник повинен надати 24 години на завантаження учасником ще одного договору. Якщо ж замовник вимагав надати не менше одного договору, то учасник виконав вимогу замовника і відсутні підстави надавати 24 години оскільки пропозиція відповідає вимогам незалежно від того скільки договорів учасник зазначив в довідці. Враховуючи відсутність конкретної вимоги з тендерної документації, то дана рекомендація міністерства до кінця не розкрита. Відповідно до умов тендерної документації замовника на підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен був надати довідку у довільній формі, що містить інформацію про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, та копії відповідних дипломів та сертифікатів . Учасник у складі своєї тендерної пропозиції надав довідку у довільній формі з переліком працівників без зазначення інформації про необхідні знання та досвід. Крім того, у складі тендерної пропозиції учасника повністю відсутні копії відповідних дипломів та сертифікатів . У даному випадку не має можливості встановити невідповідність в інформації та документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та подання яких вимагалось тендерною документацією, тому тендерна пропозиція такого учасника підлягає відхиленню у відповідності до підстав, визначених статтею 31 Закону, із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель без застосування механізму 24 годин. Коментар: цей приклад складніший за два попередні. Учасник не надав жодного диплому чи сертифікату, які вимагались. Оскільки через відсутність документів не має можливості встановити невідповідність, то пропозиція відхиляється так як учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону. Аналогічну ситуацію ми розглядали в публікації «Чи можливо побачити невідповідності у відсутніх документах» . У вимогах тендерної документації замовника встановлено, що учасники у складі своєї тендерної пропозиції мають надати документальне підтвердження інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію, а саме - наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій. Для підтвердження відповідності встановленому кваліфікаційному критерію учасники у складі своєї тендерної пропозиції повинні були надати довідку у довільній формі , що містить інформацію про наявність в учасника відповідного обладнання та матеріально-технічної бази для виконання умов договору про закупівлю та документальне підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію – документи, що підтверджують право учасника на використання 2-х приміщень (договір купівлі-продажу, або витяг із реєстру речових прав на нерухоме майно, або договір оренди). Учасник, тендерна пропозиція якого визначена найбільш економічно вигідною, у складі своєї тендерної пропозиції не надав довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, а також не надав документи, що підтверджують право учасника на використання 2-х приміщень. У даному випадку немає можливості встановити невідповідність в інформації та документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та подання яких вимагалось тендерною документацією, тому тендерна пропозиція такого учасника підлягає відхиленню у відповідності до статті 31 Закону із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель, без застосування механізму 24 годин. Коментар : приклад аналогічний попередньому, тобто через відсутність документів не має можливості встановити невідповідність, а тому пропозиція відхиляється так як учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону. Відповідно до умов тендерної документації замовника на підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен був надати довідку у довільній формі, що містить інформацію про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. При цьому також вимагалося накладення на таку довідку кваліфікованого електронного підпису . Однак у складі тендерної пропозиції учасника була надана довідка у довільній формі, що містить інформацію про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, без кваліфікованого електронного підпису. У даному випадку довідка , що надана учасником у складі тендерної пропозиції без накладення кваліфікованого електронного підпису не відповідає вимогам тендерної документації , тому тендерна пропозиція такого учасника підлягає відхиленню у відповідності до підстав, визначених статтею 31 Закону, без застосування механізму 24 годин. Коментар: даний приклад цікавий підходом Мінекономіки до вимог стосовно оформлення документів учасників. Як правило, кваліфікований електронний підпис (далі – КЕП) накладається на пропозицію в цілому або КЕП підписується довідка у формі електронного документа. Згідно даного прикладу уповноважений орган допускає встановлення вимоги підписання КЕП будь-якого документу: скану чи електронного документу. У вимогах тендерної документації замовника було встановлено, що учасники у складі своєї тендерної пропозиції мають надати довідку у довільній формі , що містить інформацію про наявність в учасника обладнання, матеріально-технічної бази та технологій. Учасник, тендерна пропозиція якого визначена найбільш економічно вигідною, у складі своєї тендерної пропозиції надав таку довідку не в повному обсязі (відсутня стор. 2). У даному випадку довідка , що містить інформацію про наявність в учасника обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, яка надана учасником у складі тендерної пропозиції не в повному обсязі , не відповідає вимогам тендерної документації, тому тендерна пропозиція такого учасника підлягає відхиленню у відповідності до підстав, визначених статтею 31 Закону, без застосування механізму 24 годин. Коментар: останній приклад виявився найцікавішим. Саме цей приклад яскраво ілюструє всю недосконалість норми про механізм 24 годин. Уявімо, що вказана в цьому прикладі довідка дійсно складалася з двох сторінок. Але чому відсутність другої сторінки не вважати невідповідністю? Замовник бачить, що документ складається з більше ніж однієї сторінки. Документ частково наданий і зрозуміло, що існує невідповідність у кількості наданих сторінок, адже документ існує. А краще задамо питання, а що означає термін "невідповідність" в розумінні Закону? Аналізуючи наведені Мінекономіки приклади, приходимо до висновку про критичну недосконалість норми Закону про механізм 24 годин. Різноманітність вимог в тендерних документаціях та помилок, допущених учасниками, не дають можливість сформувати єдиний підхід щодо питання усунення невідповідностей, а тому залишається фактор суб’єктивізму сторін, причетних до процесу закупівель.

На фоні викладених Мінекономіки рекомендацій, більш виваженою виглядає позиція органу оскарження. Нагадаємо, що орган оскарження дає можливість виправити будь-які помилки, допущені в наданих документах по кваліфікації та повноваженнях, а це є абсолютно чітким, зрозумілим, об'єктивним підходом. Дійсно, якщо Мінекономіки заявляє, що механізм 24 годин дозволяє замовнику не відхиляти за невідповідності умовам тендерної документації ті тендерні пропозиції, які є найбільш економічно вигідними за результатами електронного аукціону, але містять незначні помилки (неточності), то чому в останньому прикладі не надати учаснику дозавантажити другу сторінку і таким чином врятувати пропозицію з найкращою ціною.

Що ж, роз'яснення Мінекономіки не надало та й не могло надати чіткі відповіді на правильність застосування механізму 24 годин. Разом з тим, замовники, які мали сумніви у можливості використання підходу, розглянутого в публікації «Чи можливо побачити невідповідності у відсутніх документах» , отримали додаткові аргументи можливості відхилення тендерних пропозицій у ситуаціях, описаних в роз'ясненні.

Захищено: Розгляд роз’яснення Мінекономіки щодо застосування 24 годин на усунення невідповідностей

InfoTender

Нікчемність договорів про закупівлю стороною яких є особи, пов’язані з державою-агресором

Популярні публікації

Настанова з визначення вартості будівництва (із змінами 1-5)

Вимоги тендерної документації щодо формування договірної ціни

Внесення змін до постанови про Деякі особливості визначення вартості будівництва в умовах воєнного стану

Зв’язок

Вітаємо!

Create New Account!

Змініть свій пароль

Ви впевнені, що бажаєте розблокувати цю публікацію?

Ви впевнені, що хочете відмінити переплату?