Захищено: Помилка в банківській гарантії підлягає виправленню чи є підставою для відхилення?

В редакції Закону України «Про публічні закупівлі» від 19.04.2020 вперше з’явилось поняття виправлення невідповідностей в тендерних пропозиціях учасників. З того часу з’явилось чимало практики застосування норми виправлення невідповідностей. Нажаль, практика показала складність застосування даної норми внаслідок нечіткості самої норми, а відтак різного її розуміння. В постанові Кабінету Міністрів України від 12.20.2022 № 1178 поняття невідповідностей тендерної пропозиції викладено в новій більш розширеній редакції. На перший погляд, норма про виправлення невідповідностей в Особливостях дає чіткі варіанти дій замовника у разі виявлення невідповідностей в тендерній пропозиції учасника. Але орган оскарження вносить своє бачення в тлумачення даної норми, яке і розглянемо в даній публікації.

Закупівля – відкриті торги з ідентифікатором UA-2022-11-21-015066-a та по яким було подано скаргу та прийнято рішення № 7729-р/пк-пз від 26.12.2022; Закон – Закон України «Про публічні закупівлі»; Особливості – постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 р. № 1178; Рішення – рішення органу оскарження № 7729-р/пк-пз від 26.12.2022 .

Відсутність забезпечення тендерної пропозиції не може бути виправленим Пригадаємо, що Особливостями надано визначення поняття невідповідностей. Так, пунктом 40 Особливостей унормовано, що під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів , подання яких передбачається тендерною документацією ( крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником , та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Виходячи з наведеного визначення, цілком логічним виглядає ситуація, за якої, у разі надання учасником забезпечення тендерної пропозиції у вигляді банківської гарантії, яка містить певні недоліки, замовник може надати учаснику 24 години на усунення невідповідностей. Під час проведення Закупівлі замовник мав схожі думки та надав 24 години учаснику на усунення невідповідностей в банківській гарантії. Але інший учасник не погодився з таким рішенням замовника та подав скаргу до АМКУ, а останній приймає досить таки неочікуване рішення.

Банківська гарантія з посиланням на неактуальну редакцію тендерної документації Отже, скаржник зазначає, що переможцем у складі пропозиції було подано гарантію. В тексті гарантії зазначено, що вона видана згідно з тендерною документацією на Закупівлю по процедура закупівлі: відкриті торги, затвердженою протокольним рішенням уповноваженої особи від 21.11.2022 № 56. Але дана тендерна документація втратила чинність, оскільки 28.11.2022 замовник виклав умови закупівлі у новій редакції, які затверджені протокольним рішенням уповноваженої особи від 28.11.2022 № 67.

Висновок органу оскарження про ненадання документу Тендерна документація замовника містить положення, що гарантія оформляється відповідно до вимог Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 року № 2628. Гарантія має бути надана за формою відповідно до Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 року № 2628. Органі оскарження в Рішенні вказує, що всупереч вимоги про оформлення гарантії відповідно Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 року № 2628, надана учасником гарантія містить невірну дату затвердження тендерної документації та невірний номер протокольного рішення уповноваженої особи. Таким чином, учасником у складі тендерної пропозиції не повному обсязі підтверджено вимоги тендерної документації. Далі орган оскарження робить дивний висновок, що зазначені документи не відносяться до документів, визначених пунктом 40 Особливостей, у зв'язку з чим замовник не мав права звертатись за усуненням невідповідностей у зазначених вище документах. А тому, враховуючи викладене, орган оскарження вказує, що надане переможцем забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції. Відповідно до пункту 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції.

Якщо підсумувати сказане, то складається враження, що орган оскарження вважає, що пункт 41 Особливостей має більшу силу в порівнянні з пунктом 40. В іншому випадку орган оскарженням залишив би скаргу без задоволення, так як гарантія, оформлена відповідно до вимог тендерної документації, все ж таки була надана. Оцінку правильність такого підходу органу оскарження може надати лише суд, а ми можемо лише зазначити, що замовник при здійсненні закупівлі користується Особливостями як встановленим нормативним актом алгоритмом дій. Тож, відповідно до заданого Особливостями алгоритму, замовник повинен надавати учаснику можливість усунути невідповідності в пропозиції за винятком декількох виключень. Одне з таких виключень – відсутність забезпечення тендерної пропозиції, а не помилки в документі. У рамках пошуку оптимального варіанту дій в описаній ситуації, цікаво було б взнати позицію органу оскарження у разі відсутності вимоги в тендерній документації про оформлення гарантії відповідно до наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 року № 2628. Адже за такої умови не було б підстави відхиляти пропозицію у зв’язку з оформленням гарантії не відповідно до умов тендерної документації.

Захищено: Помилка в банківській гарантії підлягає виправленню чи є підставою для відхилення?

InfoTender

Юридична особа самостійно присвоює собі статус замовника та відповідає за прийняте рішення

Популярні публікації

Настанова з визначення вартості будівництва (із змінами 1-5)

Вимоги тендерної документації щодо формування договірної ціни

Внесення змін до постанови про Деякі особливості визначення вартості будівництва в умовах воєнного стану

Зв’язок

Вітаємо!

Create New Account!

Змініть свій пароль

Ви впевнені, що бажаєте розблокувати цю публікацію?

Ви впевнені, що хочете відмінити переплату?