Позиція органу оскарження щодо віднесення трактору до переліку локалізованих товарів

На основі рішення органу оскарження № 17602-р/пк-пз від 02.11.2023 по закупівлі з ідентифікатором UA-2023-10-05-013701-a (далі – Закупівля).

Визначаємо код трактора за Єдиним закупівельним словником 

Відповідно до Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708 товари і послуги визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону України “Про публічні закупівлі” та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Зважаючи на необхідність визначати предмет закупівлі товару за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, давно відомою є проблема визначення коду трактора.  Проблема полягає в тому, що в Єдиному закупівельному словнику відсутній код за четвертою цифрою для нового трактора. 

Так, в Єдиному закупівельному словнику для трактора передбачено такі коди:

• 16700000-2 Трактори
• 16710000-5 Мотоблоки
• 16720000-8 Трактори, що були у використанні
• 16730000-1 Тягові електродвигуни

Тобто, якщо замовник хоче купити трактор, то він не може обрати коректний код з чотирьома цифрами. Тому замовники обирають код з трьома цифрами 16700000-2, код з усіма дев’ятками або ж код 34140000-0 – великовантажні мототранспортні засоби. 

Перелік товарів, які підлягають локалізації

Очевидно, що в переліку локалізованих товарів, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, найменування позицій відповідають найменуванням визначених в Єдиному закупівельному словнику.

Але в Законі України “Про публічні закупівлі” відсутня прив’язка переліку до Єдиного закупівельного словника. Оскільки в Законі відсутня розшифровка позицій, ми можемо лише здогадуватись, які конкретні транспортні засоби можуть входити в позицію великовантажні мототранспортні засоби.

Вимога тендерної документації по Закупівлі

Відповідно до пункту 6 розділу “Інструкція з підготовки тендерної пропозиції” документації ступінь локалізації виробництва запропоновано учасником товару повинен дорівнювати чи перевищувати:

• у 2023 році – 15 відсотків;
• ступінь локалізації виробництва визначається самостійно виробником товару, що є предметом закупівлі, та підтверджується Уповноваженим органом у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, за формулою:
  СЛ = (1 – (МВ+ІВ) / С) × 100%,
  де СЛ – ступінь локалізації виробництва;
  МВ – митна вартість сировини, матеріалів, вузлів, агрегатів, деталей, складових частин і комплектуючих виробів, робіт, послуг та інших складових, імпортованих на митну територію України виробником для виробництва товару, що є предметом закупівлі,гривень;
  IВ – вартість імпортних сировини, матеріалів, вузлів, агрегатів, деталей, складових частин і комплектуючих виробів, робіт, послуг та інших складових, придбаних окремо та/або у складі продукції для виробництва товару, що є предметом закупівлі, у постачальника – резидента України, без урахування податку на додану вартість, гривень;
  С – собівартість товару, що є предметом закупівлі, гривень.

Відповідність вказаній вимозі ТД щодо ступеню локалізації виробництва запропоновано учасником Товару, учасник повинен документально підтвердити. Також Учасник повинен надати підтвердження того, що пропонований учасником товар є в Переліку товарів з підтвердженим ступенем локалізації виробництва, який формується та ведеться Уповноваженим органом відповідно до Постанови КМУ від 02.08.2022р. № 861 (надалі – Перелік).

Якщо наявні передбачені законодавством виключення, за якими на Товар, який пропонується Учасником, не поширюються вимоги, передбачені п. 6-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону, в такому випадку Учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції:

• лист – обґрунтування з посиланням на норми Угоди про державні закупівлі або положення про державні закупівлі інших міжнародних договорів України, які ратифіковані в установленому порядку;
• сертифікат про походження Товару з країни, з якою Україна уклала відповідний договір, або країни, що є учасником вказаної Угоди про державні закупівлі.

У випадку, якщо станом на дату подання тендерної пропозиції Учасником, вимоги щодо ступеня локалізації виробництва до запропоновано учасником Товару не застосовуються, то учасник повинен замість документації/інформації, зазначеної в даному пункті  надати лист – роз’яснення з відповідним нормативним обґрунтуванням причин неподання відповідних документів/інформації.

Підстава відхилення тендерної пропозиції 

Відповідно до п. 9 Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації Учасник повинен документально підтвердити ступінь локалізації виробництва запропоновано учасником Товару.

Також Учасник повинен надати підтвердження того, що пропонований учасником товар є в Переліку товарів з підтвердженим ступенем локалізації виробництва, який формується та ведеться Уповноваженим органом відповідно до Постанови КМУ від 02.08.2022р. № 861 (надалі – Перелік) учасник задля підтвердження відповідності локалізації виробництва повинен надати довідку в довільній формі із зазначенням інформації щодо проходження виробником процесу визначення ступеню локалізації виробництва за встановленим порядком Урядом України та відображення відсотку такого виробництва запропонованого товару, що не повинно бути менше 15%.

Учасник у складі тендерної пропозиції не надав документи відповідно до п. 9 Розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та не підтвердив підтвердити ступінь локалізації виробництва запропоновано учасником Товару.

Аргументи скаржника, викладені в його скарзі

Предмет закупівлі визначений замовником як “Трактор LOVOL FT 504 AC (або еквівалент) (код за ДК 021:2015: 16700000-2: Трактори)”.

Перелік товарів в підпункті 2 пункту 6-1 розділу Х “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, є вичерпним. ТРАКТОР, в переліку товарів до яких застосовуються особливості здійснення закупівель, визначених пунктом 61 розділу Х “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, – не вказаний. Враховуючи вищезазначене, вимоги щодо ступеня локалізації виробництва до запропоновано Скаржником товару (Трактор КИЙ-09504), як і в цілому до предмету Процедури закупівлі, не застосовуються і належним виконанням вимоги Замовника було надання листа–роз’яснення з відповідним нормативним обґрунтуванням причин неподання відповідних документів/інформації (Лист-пояснення щодо локалізації від “11” жовтня 2023 р. № ІК-0020-20/23).

У відповідності до вимог встановлених у Додатку № 2 до тендерної документації (інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі), закуповується ЛИШЕ трактор, без будь-якого навісного обладнання чи іншого додаткового устаткування. У зв’язку з чим предмет Процедури закупівлі, як і предмет пропозиції Скаржника, не наділений додатковими властивостями чи функціями, які б дали можливість віднести його до суміжних товарів передбачених в підпункті 2 пункту 61 розділу Х “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, зокрема, машин спеціального призначення різних, машини для земляних робіт,
тощо.

У статті 15 Закону України “Про дорожній рух” від 30.06.1993 № 3353-XII передбачено, що право на керування транспортними засобами відповідної категорії може бути надано:

• мототранспортними засобами і мотоколясками (категорії A1, A) – особам, які досягли 16-річного віку;
• автомобілями, колісними тракторами, самохідними машинами, сільськогосподарською технікою, іншими механізмами, які експлуатуються на вуличнодорожній мережі, всіх типів (категорії B1, B, C1, C, T), за винятком автобусів, трамваїв і тролейбусів, – особам, які досягли 18-річного віку;
• автомобілями з причепами або напівпричепами (категорії BE, C1E, CE), а також призначеними для перевезення великогабаритних, великовагових і небезпечних вантажів, – особам, які досягли 19-річного віку;
• автобусами, трамваями і тролейбусами (категорії D1, D, D1E, DE, T) – особам, які досягли 21-річного віку.

У п. 1.10. Правил дорожнього руху, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 10 жовтня 2001 р. № 1306, зазначено, що механічний транспортний засіб – транспортний засіб, що приводиться в рух з допомогою двигуна. Цей термін поширюється на трактори, самохідні машини і механізми, а також тролейбуси та транспортні засоби з електродвигуном потужністю понад 3 кВт.

Українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД_2022) затверджена Законом України “Про Митний тариф України” від 19.10.2022 № 2697-IX відносить трактори в окрему товарну позицію 8701.

У відповідності до п. 5 Технічного регламенту затвердження типу сільськогосподарських та лісогосподарських тракторів, їх причепів і змінних причіпних машин, систем, складових частин та окремих технічних вузлів затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28 грудня 2011 р. № 1367, трактор – моторизований колісний або гусеничний транспортний засіб сільськогосподарського або лісогосподарського призначення, що має щонайменше дві осі та характеризується максимальною конструкційною швидкістю не менш як 6 кілометрів на годину, спеціально призначений для того, щоб тягти, штовхати, везти і приводити в рух змінні причіпні машини, що використовуються для виконання сільськогосподарських або лісогосподарських робіт, або буксирувати сільськогосподарські та лісогосподарські причепи.

Зазначений транспортний засіб застосовується також для перевезення вантажів під час виконання сільськогосподарських та лісогосподарських робіт і обладнується сидіннями для пасажирів.

Враховуючи вищезазначене, трактор, як колісний або гусеничний транспортний засіб, віднесено до окремої товарної групи, яка не зазначена в підпункті 2 пункту 61 розділу Х “Прикінцеві та перехідні положення” Закону. Таким чином, надання листа – роз’яснення з відповідним нормативним обґрунтуванням причин неподання відповідних документів/інформації було належним виконанням вимог Замовника.

Висновок органу оскарження 

Слід зазначити, що предмет закупівлі не відноситься до товарів, визначених підпунктом 2 пункту 6-1
розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону. 

Враховуючи наведене, пропозиція скаржника була неправомірно відхилена замовником з наведеної вище підстави.

АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова