Відповідно до ч. 6 ст. 33 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон, Закон про закупівлі) «Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.»
До вашої уваги стаття II з циклу «Механізм продовження строку для укладання договору до 60 днів» (всього три публікації).
Чи має бути протокол УО або ТК щодо необхідності продовження строку для укладання договору?
Закон про закупівлі не містить норми, яка б звучала на кшталт «Замовник приймає рішення про продовження строку для укладання договору до 60 днів». Однак, відсутність у Законі подібних формулювань ніяким чином не свідчить про те, що замовник не складає відповідного документу. Для того, аби продовжити строк для укладання договору, необхідно прийняти таке рішення. Прийняти це рішення має уповноважена особа (або тендерний комітет). А будь-яке рішення на вимогу Закону повинне бути зафіксоване у протоколі (ч. 10 ст. 11 Закону та ч. 4 розділу X Прикінцевих та перехідних положень Закону).
Отже, замовник повинен своє рішення про продовження строку для укладання договору до 60 днів оформлювати протоколом.
Окрім того, якби законодавцю було все рівно на нюанси використання норми про 60 днів, ми б одразу отримали положення Закону на кшталт «Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 60 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.» Однак, цього не сталося.
Хто може бути ініціатором продовження строку для укладання договору?
Закон не визначає ініціатора продовження строку для укладання договору. Отже виступати ініціатором продовження строку для укладання договору до 60 днів може як замовник, так і учасник. Тобто той, хто має таку необхідність та може її обґрунтувати.
Чи можливо відмовити у продовженні строку на укладання договору?
Оскільки договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків (ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України), а Закон про закупівлі не встановлює власного порядку погодження замовником та переможцем продовження строку на укладання договору, з цього слідує, що для продовження строку на укладання договору необхідна згода обох сторін майбутнього договору.
При цьому, як учасник, так і замовник мають право не підтримати ініціативу зацікавленої сторони. Тобто, замовник має право відмовити в продовженні строку на укладання договору. Аналогічне право є й у переможця. Це коментар щодо прав та обов’язків, однак, потрібно розуміти, що ситуації, які можуть спричинити продовження строку на укладання договору, можуть бути різноманітні, тому сторонам цього процесу доцільно почути одне одного, проаналізувати ситуацію та прийняти найоптимальніше рішення.
Чи потрібно оприлюднювати на Prozorro протокол про продовження строку укладання договору?
Закон не містить вказівки на те, що замовник повинен оприлюднювати в електронній системі закупівель будь-який документ про продовження строку укладання договору (повідомлення, протокол, інформація тощо).
Також електронна система закупівель НЕ має функціоналу для завантаження окремого файлу чи для заповнення електронного поля.
Замовник має право, однак, не обов’язок, та має технічну можливість завантажити протокол з відповідним рішенням та документами (за наявності) в електронну систему закупівель разом зі скан-файлом договору про закупівлю.
Наслідки відсутності складеного протоколу
Протокол, який би підтверджував правомірність дій замовника повинен бути складений обов’язково. Оскільки, саме він (протокол) свідчитиме, що замовник не пропустив строк для укладання договору, а своєчасно та правомірно його продовжив.
Зверніть увагу, що рішення про продовження строку для укладання договору до 60 днів має бути прийняте не пізніше, аніж на 20-тий день з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю. Без наявності такого протоколу договір про закупівлю, укладений після 20 дня з дня прийняття рішення про намір буде нікчемним в силу приписів ч. 4 ст. 43 Закону про закупівлі.
Звичайно, відсутність обов’язку оприлюднювати відповідне рішення про продовження строку для укладання договору в електронній системі закупівель, неминуче призведе до зловживань з боку замовників, а саме, такі рішення, оформленні протоколом, робитимуть задніми числами, якщо не потурбуються про своєчасне та належне виконання норми ч. 6 ст. 33 Закону. Однак, відстежити подібні зловживання майже нереально, якщо тільки замовник щось не поплутає з датами протоколу та/або листів та/або інших документів, якими мав би керуватися, приймаючи відповідне рішення або просто забуде скласти протокол.
Також протокол та будь-які інші документи (у разі їхньої наявності) щодо права використання норми про 60 днів необхідно буде надати (завантажити в електронну систему закупівель) на запит Держаудитслужби у випадку моніторингу чи показати під час інспектування або, приміром, надати у відповідь на запит про доступ до публічної інформації, якщо такий надійде.
До речі, в Переліку автоматичних індикаторів ризику, затвердженому Наказом Міністерства фінансів України від 28 жовтня 2020 року № 647, зареєстрованому в Міністерстві юстиції України від 23 грудня 2020 р. за № 1285/35568, є індикатор з кодом RISK-1-16. Такий індикатор ризику має назву «Несвоєчасне укладення замовником договору про закупівлю за результатами проведення конкурентної процедури закупівлі» та спрацьовує у випадку, якщо замовник уклав договір про закупівлю пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. Нагадаємо, що відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону про закупівлі рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності, зокрема, такої підстави як дані автоматичних індикаторів ризиків. Отже,як бачимо, наявність окремого автоматичного індикатору ризику для контролю своєчасності укладання договору про закупівлю, підвищує шанси на проведення Держаудитслужбою моніторингу процедури закупівлі, у якій замовник продовжив строк для укладання договору до 60 днів.
Добірку матеріалів на тему «Механізм продовження строку для укладання договору до 60 днів» читайте у таких публікаціях:
Стаття I «У яких закупівлях можна продовжити строк на укладання договору та як рахувати 60 днів?»
Стаття II «Для чого складати протокол про продовження строку для укладання договору та чи потрібно його оприлюднювати? Наслідки відсутності протоколу»
Стаття III «Продовження строку для укладання договору до 60 днів: “обґрунтована необхідність” що це і для чого?»
Команда ІнфоТендер
