Моніторинг внесення змін до істотних умов договору постачання електричної енергії

Кінець літа 2021 року ознаменувався різким підняттям ціни на електричну енергію (далі –ЕЕ) внаслідок прийняття НКРЕКП постанови від 30.07.2021 № 1227 “Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 08 квітня 2020 року № 766”. Даною постановою була піднята максимальна ціна продажу ЕЕ на торговій площадці ДП «Оператор ринку». За короткий проміжок часу ціна на ЕЕ різко зросла більш ніж в половину. Як наслідок – постачальники ЕЕ почали ініціювати підняття ціни в контрактах із замовниками, але враховуючи, що ціна відноситься до істотних умов договору, то при піднятті ціни потрібно дотримуватися вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон).

Підстави для зміни ціни на електричну енергію

Частиною п’ятою статті 41 Закону передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім, зокрема, наступних випадків:

– збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, – не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;

– зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Оскільки на даний час залишається дискусійним питання обмеження при піднятті ціни до 10 відсотків однією додатковою угодою чи за весь строк дії договору (детальніше в статті – 10. НЕ БІЛЬШЕ. ПО-НОВОМУ ДО 10.), а ціна на ЕЕ може стрімко зрости за короткий період більше ніж на 10 відсотків, то звісно, кожному замовнику хочеться мати обґрунтування прийнятого ним рішення про зміну ціни. Враховуючи, що перший варіант обмеження росту ціни до 10 відсотків в одній додатковій угоді виглядає більш практичним, за умови, що замовник хоче мати безпроблемне, безперервне постачання ЕЕ, то в даній публікації розглянемо закупівлю ЕЕ з ідентифікатором UA-2021-04-29-004613-c по якій був здійснений моніторинг щодо внесення змін до договору. Одразу зазначимо, що за результатами моніторингу порушень не встановлено, а тому положення договору про ціну та порядок зміни ціни варті уваги.

Розглядаємо деталі договору про постачання електричної енергії 

Отже, відповідно до умов договору:

• ціна (тариф) електричної енергії визначається згідно механізму визначення ціни та зазначається в комерційній пропозиції постачальника;
• згідно комерційної пропозиції ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт/год з ПДВ за результатами проведеного аукціону з урахуванням послуги з розподілу складає 2,74996923077 грн. в тому числі ПДВ 0,45832820512 грн, та визначається згідно механізму визначення ціни а саме:
  • 1,153811025641026 грн. (одна гривня 153811025641026 коп.) за 1 кВт/год, без ПДВ 20% – вартість електричної енергії;
  • 0,29393 грн. (нуль гривень 29393 коп.) за 1 кВт/год, без ПДВ 20% – тариф на послуги з передачі електричної енергії, затверджений постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020;
  • 0,84390 грн. (нуль гривень 84390 коп.) за 1 кВт/год, без ПДВ 20% – тариф на послуги з розподілу електричної енергії, затверджений постановою НКРЕКП №2368 від 09.12.2020.

Як бачимо, сторони виокремили три складових ціни на ЕЕ, які в сумі дають остаточну ціну за 1 кВт/год.

В таблиці 1 приведено дані про зміну ціни ЕЕ в договорі. Оскільки сторони виокремили в ціні на ЕЕ  три складових, то можливі два варіанти зміни ціни, а саме, без урахування та з урахуванням  тарифів на передачу та розподіл. Так як існує два варіанти розрахунку, то ми отримуємо різний розмір відсотку зміни ціни, залежно від обраного підходу. Як бачимо з таблиці1, якщо у варіанті із зміною ціни на ЕЕ з урахуванням тарифів на передачу та розподіл максимальний ріст ціни становив 9,99 відсотків, то у варіанті без урахування тарифів на передачу та розподіл максимальний ріст становив 19,86 відсотків.

Дані таблиці 1 дозволяють зробити наступні висновки:

• відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону збільшення ціни за одиницю товару можливе до 10 відсотків, тобто максим 9.99 відсотків. В даному випадку замовник дотримався даного положення Закону;
• сторони розраховували збільшення ціни договору з урахуванням тарифів на передачу та розподіл, які при цьому залишались незмінними. Доцільним є збільшення саме ціни ЕЕ без урахування тарифів на передачу та розподіл, оскільки підставою зміни ціни стало коливання ціни на ринку на добу наперед (далі – РДН). А як відомо, ціна РДН не включає в себе тарифи на передачу та розподіл;
• інтервал між зміною ціни різний та становить від 15 до 56 днів;
• за період дії договору ціна ЕЕ зросла більше ніж на 10 відсотків;
• в додаткових угодах сторони не використовували 631 статтю Цивільного кодексу України.

Таблиця 1

Підстави та результати моніторингу закупівлі

На підставі інформації, отриманої від громадських об’єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 Закону 08 вересня 2021 управлінням Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області проведено моніторинг закупівлі.

В запиті про надання пояснень до замовника зазначено, що у зв’язку із укладанням додаткових угод та внесенням змін до істотних умов договору в частині збільшення ціни за одиницю товару (кВт/год) постала потреба в отриманні пояснень щодо обґрунтування збільшення ціни та наданні документів, що підтверджують коливання ціни товару на ринку.

Замовником надано пояснення на запит та в якості обґрунтування збільшення ціни в електронну систему закупівель було завантажено листи-звернення від постачальника та довідки від оператора авторизованого електронного майданчика про ціну ЕЕ. Варто звернути увагу, що замовником надано довідки від оператора авторизованого майданчика двох типів: одна щодо коливання ціни та дві про середньоринкові ціни. В довідках наводяться цінові дані РДН торгової площадки ДП «Оператор ринку».

Як вже зазначалось, за результатами моніторингу порушень не виявлено. Це означає, що  управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області не вбачає порушень у збільшенні ціни на ЕЕ за строк дії договору більше 10 відсотків.

Підсумовуючи викладене, все ж таки потрібно згадати про висновок моніторингу Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області по закупівлі з ідентифікатором UA-2021-02-22-002928-c. У негативному висновку за результатами моніторингу згадується, що обмеження 10 відсотків застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначену в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Отже, наразі маємо два протилежних підходи аудиторів щодо застосування норми про обмеження зміни ціни до 10 відсотків. Можливо, аудиторами прийнято рішення, що обмеження зміни ціни до 10 відсотків не будуть ними застосовуватися виключно в закупівлях ЕЕ, якщо сторони змінювали ціну на підставі даних РДН.

АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова