Захищено: Ocобливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг на період дії правового режиму воєнного стану в Україні в інтерпретації Верховного Суду

Відповідно до пункту 3-7 розділу X Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон) Кабінету Міністрів України надані повноваження встановлювати особливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг для замовників на період дії правового режиму воєнного стану в Україні.

На виконання наданих повноважень Кабінетом Міністрів України 12 жовтня 2022 р. прийнято постанову № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (далі - Постанова 1178).

Пунктом 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування , затверджених Постановою 1178 (далі - Особливості), унормовано, що замовники, які зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону , проводять закупівлі з урахуванням Особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Тобто, замовники проводять закупівлі відповідно до Закону, але з урахуванням Особливостей. Звісно Особливості містять певні норми, які відміні від аналогічних норм Закону. Приміром, строк подачі тендерних пропозицій відповідно до Закону не пізніше 15 днів, а відповідно до Особливостей не пізніше ніж за 7 днів, а на закупівлю робіт не пізніше ніж за 14 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій. І з моменту прийняття Постанови 1178 по сьогоднішній день ні в кого не виникало сумнівів, що строки подачі тендерних пропозицій скорочені. Ніхто не подавав до суду позовів про визнання результатів торгів недійсними через скорочений строк подачі тендерних пропозицій.

В той же час, коли мова заходить про норми, які регулюють зміну ціни, виникає чимало питань щодо їх застосування. Головне питання - це розмежування застосування норм Закону і Особливостей. Фактично питання постало руба: чи можуть замовники використовувати норми Особливостей при зміні ціни за одиницю товару.

Звернімося до аналогічних положень Закону та Особливостей, що регулюють порядок зміни ціни за одиницю товару.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

пункт 2 частин п’ятої статті 41 Закону

підпункт 2 пункту 19 Особливостей

збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії

погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення

Отже, можна виділити дві основні відмінності, передбачені Законом: обмеження щодо збільшення ціни до 10 відсотків та заборона змінювати ціну частіше ніж один раз на 90 днів. В той же час, в Особливостях зазначені обмеження відсутні. Тому виникає питання як діяти замовнику в ситуації, коли укладено договір на поставку пального і при цьому на ринку відбувається ріст ціни в розмірі 20 відсотків. Очевидно, що замовник в період дії воєнного стану керується Особливостями, а тому у разі звернення постачальника та надання підтверджуючих документів, ціна за одиницю товару може бути збільшена пропорційно росту ціни на ринку. Але логічність такого підходу нажаль може викликати сумніви, що й підтверджується судовим рішенням Верховного Суду cправа № 916/747/24 від 06.02.2025 , про яке ми дізнаємося далі.

Історія справи Керівник окружної прокуратури (далі - Прокурор) в інтересах держави звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до ТОВ, в якому просив суд визнати недійсними додаткові угоди від 23.08.2023 № 1 та від 03.10.2023 № 2 до договору про закупівлю від 22.03.2023, укладені між Комбінатом та ТОВ, а також стягнути з останнього на розрахунковий рахунок Ради 83 760,20 грн безпідставно та надмірно сплачених бюджетних коштів.

Позовні вимоги мотивовані тим, що при укладенні додаткових угод до договору не дотримано вимог ч. 2 ст. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, що є підставою для визнання їх недійсними відповідно до ст. 203, 215 Цивільного кодексу України.

Прокурор зазначає, що внаслідок укладення оспорюваних додаткових угод збільшено ціну: за одиницю товару - дизельне паливо на 20,97% більше від первісної ціни , при цьому, кількість літрів дизельного палива зменшено на 1 340 літрів; за одиницю товару - бензин А-95, на 20,95% більше від первісної ціни, при цьому, кількість літрів бензину зменшено на 580 літрів.

Короткий зміст рішення та постанови судів попередніх інстанцій Рішенням господарського суду залишеним без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2024, позов Прокурора задоволено. Визнано недійсною додаткову угоду № 1, визнано недійсною додаткову угоду № 2.

Судові рішення мотивовані тим, що оспорювані додаткові угоди укладено без належного документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення, крім того, шляхом укладення цих додаткових угод відбулося збільшення ціни товару більше, ніж дозволено Законом України «Про публічні закупівлі».

Позиція Верховного Суду Статтею 203 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам

За приписами ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

З огляду на зазначене, Верховний Суд констатує, що зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проєкту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10 %; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Постанова Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 не передбачає внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі», а лише встановлює певні особливості щодо процедури здійснення публічних закупівель під час дії воєнного стану . (постанови Верховного Суду від 18.06.2024 у справі № 922/2595/23, від 01.10.2024 у справі № 918/779/23).

Верховний Суд у постанові від 28.08.2024 у справі № 918/694/23 вказав на те, що постанова Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 деталізує випадки для можливості зміни сторонами правочину ціни договору в порядку п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», та не встановлює іншого алгоритму розрахунку процентного співвідношення ціноутворення передбаченого даною нормою.

Зміна істотних умов договору Нижче приведемо випадки, які замовник включив в договір, при настанні яких можлива зміна істотних умов договору.

Так, сторони погодили, що істотні умови цього договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених п. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, а саме:

- зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

- покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

- продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

- погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів).

Як бачимо, умовами договору чомусь не передбачено можливості збільшувати ціну за одиницю товару.

Вимоги до підтвердження зміни ціни В судовому рішенні Верховний Суд зазначає, що кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження. Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження викладених у ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо. Тобто сам факт збільшення ціни товару на ринку не обов`язково тягне за собою підвищення ціни на аналогічний товар, який є предметом договору.

При зверненні до замовника з пропозиціями підвищити ціну, постачальник має обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по ціні, запропонованій замовнику на тендері, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для постачальника вочевидь невигідним. Крім того, постачальник також має довести, що підвищення ціни є непрогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції).

Під коливанням ціни необхідно розуміти зміну за певний період часу ціни товару на ринку чи то в сторону зменшення, чи в сторону збільшення. І таке коливання має відбуватись саме в період укладання договору і до внесення відповідних змін до нього .

Водночас, на підтвердження факту коливання ціни на товар, у документі, який видає компетентна організація, має бути зазначена діюча ринкова ціна на товар і її порівняння з ринкового ціною станом на дату, з якої почали змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення, так і у бік зменшення (тобто наявності коливання). Необхідність зазначення такої інформації зумовлюється також тим, що у випадку коливання цін зміни до договору про закупівлю вносяться з урахуванням показників коливання цін, що стали підставою для здійснення попередніх змін до договору. Кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження.

Законом України «Про публічні закупівлі» не передбачено форму/вигляд інформації щодо такого коливання , внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку саме факту коливання ціни такого товару на ринку та повинно бути обґрунтованим і документально підтвердженим.

Документальне підтвердження, яке було використано сторонами для зміни ціни Постачальнику було надано замовнику такі документи:

- цінова довідка Одеської регіональної торгово-промислової палати, замовником якої є ТОВ, в якій встановлено середньомісячну роздрібну ціну (АЗС) визначену в гривнях України за 1 літр з урахуванням ПДВ в м. Одесі та Одеській області, яка становить станом на 10.08.2023 за бензин А-95 - 51,71 грн та за дизпаливо - 50,82 грн;

- цінова довідка Одеської регіональної торгово-промислової палати, замовником якої є ТОВ, в якій встановлено середньомісячну роздрібну ціну (АЗС) визначену в гривнях України за 1 літр з урахуванням ПДВ в м. Одесі та Одеській області, яка становить станом на 03.07.2023 за бензин А-95 - 46,97 грн, за дизпаливо - 45,20 грн, за газ скраплений автомобільний - 23,13 грн та станом на 19.09.2023 за бензин А-95 - 54,56 грн, за дизпаливо - 54,39 грн та за газ скраплений автомобільний - 25,39 грн.

В той же час, зазначені документи не містять динаміку цін та не встановлюють її рух у бік збільшення чи зменшення, тобто факт наявності коливання. Крім того, зазначені цінові довідки містять середньомісячну роздрібну ціну (АЗС) визначену в гривнях України за 1 літр з урахуванням ПДВ на паливо на конкретну дату в м. Одесі та Одеській області.

Таким чином, зазначені цінові довідки є документами довідково-інформаційного характеру, що демонструють середню ціну дизпалива та бензину А-95 в м. Одесі та Одеській області, не є документальним підтвердженням коливання цін та не є достатніми для належного обґрунтування факту коливання ціни на пальне на ринку.

Підсумовуючи зазначене, можемо дійти до наступних висновків:

якість документального підтвердження коливання ціни на ринку, наданого постачальником, є визначальним фактором при прийнятті рішення замовником щодо збільшення ціни товару; в договорі замовнику потрібно вказувати всі можливі підстави для зміни істотних умов договору; суди використовують практику Верховного Суду, яка була сформована до прийняття Постанови 1178.

Захищено: Ocобливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг на період дії правового режиму воєнного стану в Україні в інтерпретації Верховного Суду

InfoTender

Двадцять восьмі зміни до особливостей здійснення публічних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану в Україні

Популярні публікації

Настанова з визначення вартості будівництва (із змінами 1-5)

Вимоги тендерної документації щодо формування договірної ціни

Внесення змін до постанови про Деякі особливості визначення вартості будівництва в умовах воєнного стану

Зв’язок

Вітаємо!

Create New Account!

Змініть свій пароль

Ви впевнені, що бажаєте розблокувати цю публікацію?

Ви впевнені, що хочете відмінити переплату?