У зв’язку з військовою агресією російської федерації проти України Міністерством енергетики України прийнято наказ від 04.03.2022 № 104 «Щодо проведення розрахунків на ринку електричної енергії» (далі – Наказ 104). Наказ 104 вносить зміни в звичний порядок постачання електричної енергії, що в свою чергу може мати вплив і на сферу публічних закупівель.
Основні положення Наказу 104
Відповідно до Наказу 104 тимчасово на період дії воєнного стану в Україні та впродовж 30 днів після завершення воєнного стану споживачі електричної енергії, які станом на 01 березня 2022 року не перебували на постачанні постачальником «останньої надії» та яким припиняється постачання електричної енергії поточним постачальником, переводяться на постачання до електропостачальника, на якого покладено спеціальні обов’язки постачальника універсальних послуг.
[tds_note]Постачання електричної енергії споживачам (незалежно від величини договірної потужності їх електроустановок) здійснюється електропостачальником, на якого покладено спеціальні обов’язки постачальника універсальних послуг, за ціною, встановленою на рівні ціни універсальної послуги для малих непобутових споживачів[/tds_note]
В першій редакції Наказу 104 зазначено, що на споживачів електричної енергії, які станом на 01 березня 2022 року перебували на постачанні постачальником «останньої надії», норми цього наказу не поширюються. Водночас змінами до Наказу 104 від 17.03.2022 зроблено уточнення, що постачальник «останньої надії» постачає електричну енергію споживачу на весь період дії воєнного стану та впродовж 30 днів після його припинення. За такої норми споживачі, які отримують електричну енергію від постачальника «останньої надії», за необхідності зможуть користуватися послугам постачальника «останньої надії» довше встановленого Законом України «Про ринок електричної енергії» строку в 90 днів.
Перехід споживача електричної енергії до постачальника універсальних послуг
Необхідно відмітити, що Наказ 104 не уточнює причини з яких споживачу припиняється постачання електричної енергії поточним постачальником. В умовах воєнного стану можлива ситуація, коли електропостачальники з місцем знаходження на окупованих територіях не можуть здійснювати свою діяльність та надавати послуги з постачання електричної енергії, а тому їх клієнти залишаються без електричної енергії. Також частина електропостачальників могла залишитись без оборотних коштів для закупівлі електроенергії через складнощі з проведення розрахунків із споживачами. Зважаючи, що подібні ситуації не урегульовані законодавством, Міненергетики вдалося до «ручного» регулювання». Так, положення Наказу 104 Міненергетики фактично змінюють правила ринку електричної енергії. Пригадаємо, що відповідно до пунктів 1 та 4 частини першої статті 64 Закону України «Про ринок електричної енергії» у разі необрання споживачем електропостачальника, зокрема після розірвання договору з попереднім електропостачальником, чи банкрутства, ліквідації попереднього електропостачальника послуги з постачання електричної енергії споживачам надає постачальник «останньої надії».
Слід зазначити, що у період воєнного стану припинення постачання електроенергії сторонами договору інколи із зрозумілих причин не оформлюється документально. Однак, припинення постачання фактично є свідченням розірвання договору та виникнення ситуації відсутності у споживача обраного постачальника, а тому постачати електричну енергію споживачу повинен був би постачальник «останньої надії». В той же час, зважаючи на невизначеність строку дії воєнного стану та зростаючу кількість споживачів без постачальника, постачальник «останньої надії» навряд чи зможе обслужити велику кількість споживачів, а тому переведення споживачів саме на постачальника універсальної послуги є доцільним варіантом врегулювання питання безперервності постачання електричної енергії споживачам. Не будемо з’ясовувати причини з яких Міненергетики замість постачальника «останньої надії» обрав постачальників універсальних послуг, а визначимось чи є дане рішення позитивним для споживачів виходячи з ціни електричної енергії. Приміром, в квітні 2022 року ціна, за якою здійснюється постачання електричної енергії постачальником «останньої надії» становить 3,88241 грн за 1 кВт/год з ПДВ, а ціна вартості універсальної послуги ТОВ «Черкасиенергозбут» для ІІ класу напруги – 4,549452 за 1 кВт/год з ПДВ.
Наявна різниця в ціні обумовлена двома чинниками:
по-перше: в тарифі постачальника «останньої надії» відсутня вартість послуги розподілу, на відміну від тарифу постачальника універсальної послуги в який включено вартість послуги з розподілу;
по-друге: постановою НКРЄКП від 29.03.2022 № 358 «Про встановлення тарифу на послуги постачальника «останньої надії» визначено нульовий тариф на послуги, а тому звісно ціна на послуги постачальника “останньої надії” суттєво зменшилась в порівняні з попередніми періодами.
Оформлення договірних відносин у разі переходу споживача до постачальника універсальної послуги
З’ясуємо як же діяти споживачу, який є замовником в розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), у разі переходу до постачальника універсальної послуги.
В публікації “Публічні закупівлі під час дії воєнного стану” ми розглянули особливості здійснення закупівель у воєнний час, а тому визначимось як здійснити закупівлю у постачальника універсальної послуги шляхом застосування Закону та постанови Кабінет Міністрів України від 28 лютого 2022 р. № 169 «Деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» (далі – Постанова 169).
Отже, якщо замовник обрав здійснювати закупівлі відповідно до Постанови 169, то в такому випадку укладається «прямий» договір незалежно від суми договору. Використання в даному випадку Постанови 169 носить мінімальні ризики отримати претензії від контролюючих органів, оскільки електрична енергія є життєво необхідним товаром, а розрахунок тарифу постачальника універсальної послуги нормативно врегульований.
У разі, якщо замовник вирішить діяти по Закону, то враховуючи вартісні межі, встановлені Законом, він зможе скористатись наступними варіантами:
- укласти «прямий договір» до 50 тис. грн;
- укласти «прямий договір» на підставі частини сьомою статті 3 Закону через відсутність конкуренції з технічних причин (замість спрощеної закупівлі);
- провести переговорну процедуру на підставі частини другої статті 40 Закону через відсутність конкуренції з технічних причин.
Відповідно до Наказу 104 переведення споживача на постачальника універсальних послуг здійснює оператор системи розподілу шляхом зміни записів в реєстрах точок комерційного обліку постачальників електричної енергії, а оскільки у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг, то замовник може укласти договір лише з певним постачальником універсальних послуг. Документальним підтвердженням відсутності конкуренції з технічних причин буде присутність постачальника в зведеному переліку суб’єктів природних монополій, який веде Антимонопольний комітет України.
Враховуючи вищевикладене, замовники, не зважаючи на тривалість воєнного стану в будь-якому випадку не залишаться без електричної енергії та зможуть користуватися послугами постачальників універсальних послуг не залежно від потужності електроустановок споживачів. Варто пам’ятати, що універсальною послугою можна користуватися протягом дії воєнного стану та максимум впродовж 30 днів після завершення воєнного стану. При цьому необхідно звернути увагу, що в період воєнного стану замовникам не заборонено пошук нового постачальника електричної енергії, в тому числі, шляхом проведення процедури відкритих торгів.
Доповнення. Міненергетики 13.04.2022 прийнято наказ № 148 “Про врегулювання питань щодо постачання електричної енергії споживачам та розрахунків між учасниками роздрібного ринку електричної енергії у період дії в Україні воєнного стану”. Наказ 148 зареєстровано в Мінюсті 22.04.2022. Наказ 148 має певні відмінності від положень наказу 104 та по суті замінює останній.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
