Як законом України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) так і постановою Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 № 1178 (далі – Постанова 1178) передбачено механізм усунення учасником невідповідностей в його тендерній пропозиції. На жаль, наявний в Законі та Постанові 1178 механізм усунення невідповідностей допускає чимало тлумачень і як показала практика, різні державні органи можуть мати протилежні думки щодо питання усунення невідповідностей. Тому замовнику особливо важливо розуміти, які невідповідності підлягають усуненню, а які – ні. На прикладі рішення органу оскарження № 7038-р/пк-пз від 29.11.2022 розглянемо один із варіантів, коли замовник не може використати механізм усунення невідповідностей. Інформація та документи про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі Пунктом 40 Постанови 1178 перебачено, що під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо. Як бачимо, пункт 40 Постанови 1178 містить застереження, коли невідповідність не може бути усунена. Отже, такими виключеннями є відсутність: забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником; інформація та/або документи про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції. Тобто, якщо учасник не надав забезпечення чи декларацію про відповідність, то замовник повинен відхилити таку пропозицію учасника. Якщо ж учасником було надано якась інформація та/або документи щодо технічної специфікації до предмета закупівлі але вони містять помилки, то замовник може надати учаснику 24 години на усунення невідповіднестей в цих документах (наприклад надано прострочену декларацію про відповідність). Але виправляти можна лише ті помилки, які не стосуються предмета закупівлі, зокрема, найменування товару, марки, моделі тощо. Позиція органу оскарження щодо відсутності документів, які стосуються технічної специфікації. Приміром, закуповуючи світильники, замовник в тендерній документації передбачив, що у разі якщо учасником пропонується аналог товару, зазначеного у предметі закупівлі, його технічні характеристики мають відповідати технічним вимогам замовника або бути кращими, про що учасником надається гарантійний лист. Не заважаючи на вказану вимогу, замовник визначив переможцем учасника, який запропонував еквівалентний товар, але в пропозиції відсутній згаданий гарантійний лист. Інший учасник подав скаргу на таке рішення замовника. Розглянувши пропозицію учасника, орган оскарження встановив, що технічні характеристики запропонованого товару відрізняються від наведених в документації, а тому переможцем пропонується еквівалент. Разом з тим, як зазначає орган оскарження, у складі пропозиції переможця відсутній гарантійний лист, що характеристики його товару відповідають технічним вимогам замовника, або є кращими. Отже, пропозиція переможця не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі документації. Підсумовуючи викладене, приходимо до висновку, що в розглянутому випадку орган оскарження відносить гарантійний лист до інформації про технічні характеристики товару. Відповідно, відсутність в пропозиції гарантійного листа не підпадає під виправлення невідповідностей. Така позиція органу оскарження свідчить про необхідність чіткого усвідомлення, яка інформація та/бо документи стосуються саме технічної специфікації, а тому учаснику не може бути надано 24 години на надання відсутніх інформації та/бо документів технічної специфікації.