Захищено: Відміна запиту пропозицій через неможливість усунення допущених порушень. Стаття І

Замовник, під час здійснення закупівель через електронну систему Prozorro, фактично розміщує публічну пропозицію укласти договір. Відповідно суб’єкт господарювання, який бере участь в закупівлі, приймає таку пропозицію і вчиняє необхідні дії. Тобто, взявши участь у закупівлі, суб’єкт господарювання розраховує, що у замовника дійсно є потреба в товарі, а тому замовник зацікавлений укласти договір. Тож учасник, як мінімум, буде здивований, якщо замовник відмінить закупівлю і як наслідок - не укладе договір.

Якщо замовник з певних причин відмінить відкриті торги, то учасник зможе таке рішення оскаржити в Антимонопольному комітеті Україні. І як показує практика, орган оскарження часто скасовує рішення замовників про відміну торгів. Якщо ж мова йде про рішення замовника відмінити запит пропозицій постачальників, то оскаржити таке рішення учасник може лише в господарському суді. Але який сенс учаснику оскаржувати через суд відміну запиту ціни пропозицій? Сенс полягає в тому, щоб через суд зобов’язати замовника все ж таки укласти договір.

Приміром, розглянемо ситуацію, коли замовник відмінив запит ціни пропозицій щодо закупівлі автомобілів швидкої медичної допомоги на очікувану вартість майже 150 мільйонів гривен, а учасник звернувся до суду з позовом укласти контракт. Як не дивно, суд задовольнив позов учасника. Ситуація досить таки неординарна, а тому в циклі з трьох статей проаналізуємо саму закупівлю, судове рішення та моніторинг по закупівлі.

Закон – Закон України «Про публічні закупівлі». Закупівля - запит (ціни) пропозицій з ідентифікатором UA-2023-06-01-013676-a щодо закупівлі автомобілів швидкої медичної допомоги типу В з обладнанням і автомобілі швидкої медичної допомоги типу C «Реанімобіль» з обладнанням. Особливості - постанова Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування. Постанова 822 - постанова Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу.

Позовні вимоги учасника Для повнішого розуміння обставин Закупівлі, приведемо позовні вимоги, через призму яких надалі будемо розглядати дії замовника.

Учасник (далі - позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до комунальної організації «Київ» (далі – відповідач) про визнання укладеним договору про закупівлю товарів за бюджетні кошти на умовах, визначених результатами процедури запиту ціни пропозиції . Редакція договору, в якій позивач просить укласти, сформована ним у позовній заяві.

Позивач вважає, що дії відповідача щодо відмови в укладенні договору з ним, як з переможцем закупівлі шляхом запиту цін з використанням електронного каталогу, є неправомірними. Предметом закупівлі є автомобілі швидкої медичної допомоги типу В (30 одиниць) з обладнанням та автомобілі швидкої медичної допомого типу С «Реанімобіль» (8 одиниць) з обладнанням. Відмова в укладенні договору, яка мотивована невідповідністю технічним характеристикам , встановленим у запиті ціни, на думку позивача, є безпідставною, оскільки прийняття рішення про включення позивача до переліку кваліфікованих постачальників є підтвердженням відповідності пропозиції позивача характеристикам профілю товару, у тому числі і медико-технічним, і електронна система закупівель не передбачає можливість замовника самостійно визначати вимоги до товару . Нормативно обґрунтовуючи свої доводи, позивач посилається на постанову Кабінету Міністрів України № 822 від 14.09.2020. Обґрунтовуючи компетенцію суду на укладення договору позивач зазначає, що спір стосується укладення договору за державним замовленням.

Отже, як вже зрозуміло, для закупівлі швидких замовник провів запит ціни пропозицій. Чим же зумовлений вибір замовника здійснити закупівлю швидких саме шляхом проведення запиту ціни?

Обов’язок замовника закупити автомобілі швидкої медичної допомоги шляхом проведення запиту пропозицій Відповідно до Особливостей замовники зобов’язані здійснювати закупівлю спеціалізованого санітарного транспорту через запит ціни пропозицій. Тому в нашому випадку замовник здійснював закупівлю спецавтотранспорту через електронний каталог шляхом проведення запиту ціни пропозицій постачальників.

В електронному каталозі представлено п’ять профілів автомобілів швидкої допомоги. Каталог не передбачає можливості скористатися динамічним профілем. Отже, закуповуючи автомобілі швидкої медичної допомоги, замовник може обрати лише певну визначену наперед адміністратором каталогу специфікацію автомобіля із п’яти запропонованих.

Так, замовник вирішив, що йому потрібно придбати вісім автомобілів швидкої медичної допомоги типу С та тридцять автомобілів швидкої медичної допомоги типу В.

Профіль товару та проект договору Щоб придбати швидкі через запит пропозицій, замовник повинен обрати певний профіль. Зауважимо, що профіль автомобілю швидкої допомоги сформовано нелогічно. Якщо детально розглядати профіль автомобілю швидкої допомоги, то ми помітимо, що профіль допускає:

тип КПП як механічний так і автомат; тип палива як бензин так і дизель; конструкція транмісії автомобіля як повний привід 4x4 так і передній привід 4x2; датчики паркування передні та задні як наявні так і не наявні; камери заднього та фронтального виду як наявні так і не наявні; автомобільний відеореєстратор як наявний так і не наявний; система спутникової навігації GPS як наявна так і не наявна. Очевидно, якщо автомобіль буде з усіма наведеними вище параметрами, то він буде суттєво дорожче, ніж автомобіль без вказаних параметрів. Тобто, замовник планує придбати швидку з усіма параметрами і розраховує очікувану вартість закупівлі виходячи з наявності таких параметрів, але учасник в рамках профілю може надати пропозицію без урахування таких параметрів. Закономірно, виникає певна неузгодженість між очікуваннями замовника і пропозицією учасника.

Як же позбутися вказаної неузгодженості? Замовник вирішив уникнути неузгодженості, зазначивши в проекті договору ту специфікацію автомобіля, яка йому була потрібна. В той же час, необхідно відмітити, що в Закупівлі замовник передбачив в проекті договору більш детальну специфікацію, яка відрізнялася від профіля автомобіля в електронному каталозі.

Підстави відміни запиту (ціни) пропозицій Хоча в Закупівлі взяло участь три учасника, замовник все ж таки відмінив Закупівлю. В протоколі про відміну запиту ціни пропозицій замовник зазначає, зокрема, таке:

відповідно до пункту 66 (абзаци 1-3) Порядку №822 замовник укладає договір про закупівлю з переможцем відбору не пізніше ніж через 10* календарних днів з дня отримання від переможця відбору повідомлення щодо наміру укласти договір про закупівлю. Договір про закупівлю між замовником та переможцем відбору укладається відповідно до вимог законодавства. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від умов, визначених у замовленні/запиті ціни пропозицій в електронному каталозі; * норма змінена з 02.11.2023 - стало 5 днів; відповідно до абзацу п’ятого* пункту 12 Особливостей у разі укладення договору про закупівлю шляхом замовлення в електронному каталозі технічні, якісні, кількісні та інші характеристики, що визначалися замовником в запиті ціни пропозиції, а також ціна постачальника, наведена в запиті ціни пропозиції, не повинні відрізнятися від умов відповідного запиту ціни пропозиції. * норма вилучена з Особливостей з 06.07.2023 ; 06.2023 року на пост охорони комунальної організації кур’єрською службою «Нова Пошта» доставлено поштове відправлення, в якому були два примірники договору з додатком 1 (Специфікація), підписані директором ТОВ «А» та скріплені печаткою зазначеної юридичної особи; за результатами опрацювання обох примірників договорів з додатком 1 (Специфікація) встановлено, що форма і зміст додатку 1 (Специфікація) не відповідає умовам щодо форми та змісту цього додатку, визначених у запиті ціни пропозицій. Окрім того, до договору взагалі не додано додаток 2, який передбачено проектом договору (умовами запиту ціни пропозицій). замовник листом повідомив ТОВ «А» про неможливість підписання договору з додатком 1, які отримані поштовим відправленням, оскільки вони не відповідають умовам, визначеним у запиті ціни пропозицій; таким чином, переможцем відбору ТОВ «Автоспецпром» порушено: вимоги абзацу п’ятого пункту 12 Особливостей: «У разі укладення договору про закупівлю шляхом замовлення в електронному каталозі технічні, якісні, кількісні та інші характеристики, що визначалися замовником в запиті ціни пропозиції, а також ціна постачальника, наведена в запиті ціни пропозиції, не повинні відрізнятися від умов відповідного запиту ціни пропозиції»; вимоги абзацу 3 пункту 66 Порядку №822: «Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від умов, визначених у замовленні/запиті ціни пропозицій в електронному каталозі». станом на 20.06.2023 від переможця відбору на адресу замовника не надходило інших поштових відправлень та не було доставлено іншим способом підписаний з дотриманням вимог замовника (зокрема, щодо форми та змісту договору) договір з передбаченими проектом договору додатками; враховуючи, що за результатами проведеного відбору постачальника через електронний каталог замовником не укладено договір про закупівлю з переможцем відбору у строк, визначений пунктом 66 Порядку №822, запит ціни пропозицій постачальників підлягає відміні на підставі підпункту 2 пункту 50 Особливостей (керуючись аналогією закону * ). * на момент прийняття рішення замовником про відміну, Постанова 822 вказувала на можливість відміни запиту, але не передбачала конкретні випадки відміни запиту пропозицій. Тому замовник застосовує аналогію закону та відміняє запит через неможливість усунення порушення. відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень. відповідно до частини 1 статті 8 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) якщо цивільні відносини не врегульовані цим Кодексом, іншими актами цивільного законодавства або договором, вони регулюються тими правовими нормами цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, що регулюють подібні за змістом цивільні відносини (аналогія закону). відповідно до абзацу 6 пункту 50 Особливостей у разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.

Виходячи з наведеного вище, виникає питання, чому замовник відміняє запит пропозицій, а не відхиляє першого учасника, з яким не було укладено договір протягом 10 днів, та не переходить до наступного учасника?

Відповідь проста: таке було на той час нормативне регулювання проведення запиту ціни Постановою 822. На момент проведення Закупівлі Постанова 822 передбачала, що переможець відбору підтверджує замовлення замовника через електронну систему закупівель протягом двох робочих днів з дня отримання повідомлення про визначення переможця відбору. А у разі коли переможцем відбору не було повідомлено замовника у строк двох робочих днів, то електронна система закупівель визначала переможцем відбору постачальника, ціна пропозиції якого була наступною економічно вигідною.

Так як учасник визначив себе переможцем, то єдиним варіантом завершення Закупівлі була відміна запиту ціни, чим і скористався замовник. Зважаючи на відсутність нормативно передбачених випадків відміни запиту ціни, замовник застосовує підхід аналогії закону, та відміняє Закупівлю через неможливість усунення допущеного порушення. Враховуючи, що на сьогоднішній день Постановою 822 передбачено три випадки відміни запиту ціни, то переймати наведену практику замовника не доцільно.

Але, як ми пам'ятаємо, учасник не погодився з таким рішенням замовника та подав позов до суду. З рішенням суду ознайомимось в наступній публікації.

Відміна запиту пропозицій через неможливість усунення допущених порушень. Стаття І

Оскарження рішення замовника про відміну запиту пропозицій шляхом звернення до господарського суду. Стаття ІІ

Виконання рішення суду щодо скасування рішення замовника про відміну запиту ціни та укладення між замовником та переможцем договору. Стаття ІІІ

Захищено: Відміна запиту пропозицій через неможливість усунення допущених порушень. Стаття І

InfoTender

Договір постачання дизельного палива (налив)

Популярні публікації

Настанова з визначення вартості будівництва (із змінами 1-5)

Вимоги тендерної документації щодо формування договірної ціни

Внесення змін до постанови про Деякі особливості визначення вартості будівництва в умовах воєнного стану

Зв’язок

Вітаємо!

Create New Account!

Змініть свій пароль

Ви впевнені, що бажаєте розблокувати цю публікацію?

Ви впевнені, що хочете відмінити переплату?