На минулому тижні закупівельна спільнота отримала змогу ознайомитися з позицією уповноваженого органу у сфері публічних закупівель по деяких питаннях, які виникли у зв’язку з прийняттям Кабінетом Міністрів України постанови від 12.10.2022 № 1178 “Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування” (далі – Постанова 1178, Особливості). Всього в листі Мінекономіки від 08.12.2022 № 3323-04/78667-06 (далі – Роз’яснення) висвітлено десять питань, які і розглянемо.
- Щодо здійснення закупівель, необхідних для боротьби з COVID-19
Пунктом 31 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) урегульовано закупівлю товарів, робіт і послуг, необхідних для боротьби з COVID-19. З прийняттям Постанови 1178 виникло питання, а чи поширюється Постанова 1178 на закупівлі, пов’язані з COVID-19.
Мінекономіки вказало, що карантин, пов’язаний з COVID-19, та воєнний стан це різні категорії, а тому замовники здійснюють закупівлі з огляду на ті події, у зв’язку із якими вони прийняті. Тобто, Постанова 1178 не поширюється на закупівлі, необхідні для боротьби з COVID-19.
- Щодо планування закупівель та відображення їх у річному плані
В закупівельній спільноті після прийняття Постанови 1178 з’явився підхід «обнуління річної потреби». Підхід «обнуління річної потреби» означає, що замовник планує закупівлі без урахування закупівель, проведених до прийняття Постанови 1178.
Мінекономіки висловлює іншу думку та зазначає, що планування замовником закупівель до кінця поточного року здійснюється з огляду на попередні дії такого замовника з урахуванням чинного у відповідний період законодавства. Тобто, визначаючи річну потребу замовник не враховує лише ті закупівлі, які проведені, зокрема, відповідно до постанов Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 р. № 169 “Деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану”, від 02.03.2022 № 185 “Деякі питання здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для задоволення нагальних потреб функціонування держави в умовах воєнного стану”. Але закупівлі, проведені замовником з початку року відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» враховуються замовником і при здійсненні закупівель відповідно до Постанови 1178.
- Щодо закупівель відокремленими підрозділами (філіями та представництвами)
У деяких замовників в підпорядкуванні є відокремлені підрозділі, які мають власний код ЄДРПОУ, окреме фінансування, свій рахунок в казначействі та можуть здійснювати діяльність без координації із замовником. Але Закон не встановлює окремих правил для здійснення закупівель замовником та його відокремленими підрозділами. Тому закупівлі замовника та його підпорядкованих підрозділів повинні додаватися, а так і планування повинно здійснюватися виходячи із загальних витрат.
Постанова 1178 врегульовує закупівлі замовника та його відокремлених підрозділів та дозволяє замовнику для відокремленого підрозділу визначати предмет закупівлі окремо.
В Роз’ясненні Мінекономіки звертає увагу, що інформація про потребу в закупівлі, що має бути здійснена відокремленим підрозділом, вноситься як до річного плану відокремленого підрозділу, так і до річного плану замовника. При цьому Постанова 1178 не розповсюджується на внутрішні підрозділи (відділи, управління, департаменти тощо) в структурі замовника, які не є при цьому відокремленими згідно вимог чинного законодавства. Основною ознакою відокремленого підрозділу є те, що відомості про відокремлений підрозділ (філії та представництва) юридичної особи включаються до єдиного державного реєстру.
- Щодо закупівель за запитом ціни пропозиції
Замовники використовують механізм запиту ціни пропозиції відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 № 822, не залежно від вартості закупівлі, так як Особливості не містять граничної межі для використання електронного каталогу.
У разі коли закупівля із застосуванням електронного каталогу не відбулася або профіль товару містить тільки одну пропозицію постачальника, замовник здійснює закупівлю шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному Особливостями.
- Щодо ціни тендерної пропозиції, яка є вищою очікуваної вартості предмета закупівлі
Постанова 1178 містить новацію щодо можливості подачі тендерних пропозицій, ціна яких вища зазначеної замовником очікуваної вартості предмета закупівлі. В роз’ясненні Мінекономіки вказує, що ця новація забезпечує можливість здійснення закупівлі з огляду на зростання цін на відповідному ринку під впливом об’єктивних обставин, що можуть відбуватись під час проведення відкритих торгів замовником.
Передбачити зростання цін на відповідному ринку та й ще на певний відсоток під силу обмеженому колу замовників, оскільки такі передбачення можуть зробити лише висококваліфіковані спеціалісти щодо конкретного ринку. Тому пересічному замовнику не варто використовувати дану новацію бо обґрунтувати використання даного механізму може виявитися дуже складним.
Окремо Мінекономіки вказує, що якщо замовник не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення, або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації, то замовник відхиляє таку тендерну пропозицію відповідно до абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 41 Особливостей.
Зазначене вище означає, що замовники повинні проявляти додаткову пильність під час розгляду тендерних пропозицій. Ми звикли, що учасник не може подати цінову пропозицію вище очікуваної вартості, бо електронна система закупівель не пропустила б таку цінову пропозицію. Але з прийняттям Постанови 1178 технічна реалізація Прозорро змінилась, а тому учасники (може навіть помилково але за відсутності такої можливості в тендерній документації) можуть подати цінову пропозицію, яка буде вище встановленої замовником, а тому така пропозиція повинна бути відхилена.
- Щодо кваліфікаційних критеріїв
Постановою № 1178 визначено особливий підхід до встановлення кваліфікаційних критеріїв до учасника та надано право замовнику самостійно визначати потребу в необхідності їх застосування у випадку придбання товару (крім передбачених пунктом 29 Особливостей), а у разі закупівлі послуг або робіт замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону.
- Щодо вимог статті 17 Закону
Електронна система закупівель не відреагувала в повній мірі на зміни, пов’язанні з Особливостями. Так, ми не бачимо реалізації в Прозорро частини другої статті 17 Закону. Деякі замовники залишили/почали встановлювати до учасників підтвердження відсутності підстав для відмови учаснику у процедурі закупівлі стосовно частини другої статті 17 Закону шляхом надання учасником довідки/листа. Таким чином, замовники фактично встановлюють документальне підтвердження відсутності певної підстави по статті 17 Закону.
В Роз’ясненні акцентується, що виходячи з пункту 44 Особливостей документи вимагаються лише від переможця процедури закупівлі. А від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції вимагається підтвердити відсутність підстав, зазначених в частині першій статті 17 Закону (крім пункту 13 частини першої статті 17 Закону), шляхом самостійного декларування, яке технічно реалізовано в електронній системі закупівель.
Як бачимо, Мінекономіки не згадує про частину другу статті 17 Закону, а тому замовникам теж не варто встановлювати в тендерній документації окремих вимог щодо цієї норми. Тим паче, що замовники без надання документів від учасників повинні знати чи потрібно відмовити учаснику з підстав, встановлених у частині другій статті 17 Закону.
- Щодо строку дії договору про закупівлю
Можна сказати, що даний пункт Роз’яснення кардинально може змінити підхід до закупівель для замовників, які фінансуються не з бюджету. Тривалий час була позиція Мінекономіки, що замовники укладають договір максимум на рік (крім договорів на будівництво, яке триває за проектом більше року) оскільки відповідно до Закону замовники здійснюють річне планування.
В Роз’ясненні Мінекономіки зазначає, що Законом та Особливостями строк дії договору не регулюється, а тому строк дії договору встановлюється замовником самостійно, з дотриманням бюджетного та господарського законодавства в цілому.
Тобто, щодо бюджетників зрозуміло – вони обмежені бюджетним законодавством та, як правило, укладають договори строком не більше року. А от щодо господарюючих суб’єктів, то вони можуть складати свої фінансові плани на роки вперед і відповідно укладати договори більше ніж на один рік.
- Щодо звітування до 50 тис. гривень
Уповноважений орган вказує, що для закупівель вартістю до 50 тис. гривень Законом та Особливостями не передбачене оприлюднення в електронній системі закупівель звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.
- Щодо переліку виключень
Застосування замовником пункту 13 Особливостей може передбачати наявність у замовника певного документального підтвердження. Мінекономіки зазначає, що підстави, за наявності яких замовник укладає договір про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару, можуть бути підтверджені як внутрішніми документами (наприклад, наказом, розпорядженням, доповідною/службовою запискою, протоколом тощо), так і зовнішніми документами (наприклад, листом військової адміністрації, або військового командування, або компетентних органів влади, установ, підприємств, організацій тощо).
Підсумовуючи зазначене, можна стверджувати, що Роз’яснення дає відповіді на деякі спірні питання, які виникали у замовників у зв’язку з прийняттям Особливостей, а тому безсумнівно може бути корисним для замовників в їх щоденній закупівельній діяльності.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
