Методичні рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель у сфері електроенергетики на період дії правового режиму воєнного стану. Стаття ІV

Досить цікавим в наказі Мінекономіки від 07.05.2024 № 11712 “Про затвердження Методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення публічних закупівель у сфері електроенергетики на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування” (далі – Наказ № 11712 / Методичні рекомендації) є те, що в ньому знаходимо відповіді на деякі важливі питання, які можуть виникати у замовників при здійснені будь-яких закупівель.

Приміром, в Наказі № 11712 для підтвердження наявності досвіду виконання аналогічних договорів рекомендується встановлювати вимогу щодо надання листів-відгуків від контрагентів. Як не дивно, але деякі закупівельники вважають таку вимогу дискримінаційною. Втім, враховуючи офіційну позицію Мінекономіки, викладену в Методичних рекомендаціях, уповноважені особи вже не будуть сумніватись чи допустимо вимагати листи-відгуки. До речі, звіт замовника в системі Prozorro про виконання договору також може бути документом, який підтверджує наявність досвіду виконання аналогічних договорів. Тож розберемось детальніше з рекомендаціями Мінекономіки. 

Рекомендації щодо визначення кваліфікаційних критеріїв

Наказом № 11712 замовнику рекомендується встановити один або декілька кваліфікаційних критеріїв, визначених статтею 16 Закону, з урахуванням Особливостей, зокрема:

• наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);
• наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

У разі якщо замовником установлюється такий кваліфікаційний критерій, як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), для підтвердження відповідності такому кваліфікаційному критерію замовник повинен установити перелік документально підтвердженої інформації, що надається учасником у тендерній пропозиції, та порядок її надання.

Для зручності перевірки такої інформації замовник може вимагати її надання у відповідній довідці, наприклад за формою, яка міститься в додатку 1 до примірної тендерної документації (додаток 2 до Методичних рекомендацій).

Такий кваліфікаційний критерій дозволяє замовнику оцінити досвід учасника та його здатність ефективно виконувати аналогічні договори. Перелік інформації, яка має міститися в довідці, визначається замовником самостійно і повинен бути чітко викладеним у тендерній документації, щоб усі учасники мали однакову можливість надати необхідну інформацію. До документів, що підтверджують інформацію, зазначену в такій довідці, копії яких надаються учасником, можуть належати:

• аналогічний договір (договори) за предметом закупівлі про постачання електричної енергії споживачу з усіма додатками та іншими невід’ємними частинами такого договору, а також документи, які підтверджують виконання аналогічного за предметом закупівлі договору (договорів); 
  коментар: договір про постачання електричної енергії може мати чимало додатків, на які є посилання в самому договорі чи в додатках. І як показує практика, не завжди сторони укладають всі додатки чи доповненя до додатків. Тому дана рекомендація недоречна, а замовникам краще встановлювати вимогу про можливість надання договору без додатків. 
• лист-відгук від контрагента за аналогічним договором, зазначеного в такій довідці, у довільній формі, зміст якого підтверджує виконання такого договору із зазначенням номера та дати його укладення;
• у разі наявності інформації про аналогічний договір та виконання такого договору в електронній системі закупівель учасник на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору може в довідці зазначити інформацію про ID-номер закупівлі в електронній системі закупівель, за якою учасник виконав аналогічний договір (договори), за умови розміщення замовником звіту про виконання такого договору.

У разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більше ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).

Нажаль, Мінекономіки не уточнює, які документи доцільно вимагати на підтвердження фінансової спроможності і чи взагалі можна якусь звітність вимагати, з урахуванням  того, що це можуть бути відкриті дані. Більш детальніше в публікації Чи можна не вимагати від учасників фінансову звітність, яка підтверджує фінансову спроможність  Чи можна не вимагати від учасників фінансову звітність, яка підтверджує фінансову спроможність.

Рекомендації щодо визначення технічних та якісних характеристик предмета закупівлі

Для можливості розрахунку ціни тендерної пропозиції учасника замовник у складі тендерної документації надає інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі технічну специфікацію до предмета закупівлі – електричної енергії.

Для визначення технічних та якісних характеристик предмета закупівлі слід керуватися вимогами, встановленими законодавством.

Відповідно до абзацу вісімдесят восьмого пункту 1.1.2 глави 1.1 розділу I Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП, від 14.03.2018 № 312 (далі – ПРРЕЕ), якість електропостачання включає перелік показників та їх величин, що характеризують рівень надійності (безперервності) електропостачання, комерційної якості надання послуг з передачі, розподілу та постачання електричної енергії, а також якість електричної енергії.

Комерційна якість послуг, які надаються замовнику, передбачає вчасне та повне інформування замовника про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість послуг, що надаються замовнику, надання роз’яснень щодо положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини між замовником та електропостачальником, ведення точних та прозорих розрахунків із замовником, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання.

Законодавством установлюються гарантований стандарт якості електропостачання, який представляє мінімальний рівень якості, та загальний стандарт якості електропостачання, який повинен забезпечити електропостачальник для замовника в цілому.

Замовнику для закупівлі електричної енергії рекомендовано зазначати в тендерній документації відомості про об’єкт (об’єкти) замовника:

• ЕІС-код (коди) точки (точок) комерційного обліку об’єкта замовника;
• вид об’єкта (об’єктів) замовника (наприклад, адміністративна будівля);
• плановий обсяг споживання електричної енергії за кожним об’єктом замовника, який планується закупити, кВт·год;
• період постачання електричної енергії;
• група площадки вимірювання замовника – А та/або Б;
• клас напруги об’єкта (об’єктів) замовника – І та/або ІІ;
• найменування оператора системи, з яким замовник уклав договір споживача про надання послуг з розподілу / передачі електричної енергії;
• визначення способу оплати послуг з розподілу / передачі електричної енергії (необхідно обрати лише один з варіантів):

          – у складі ціни електричної енергії постачальника;
          – безпосередньо з оператором системи, з яким замовник має чинний договір споживача про         надання послуг з розподілу / передачі електричної енергії;

• інформація про прогнозоване споживання в розрізі класу та групи.

Замовник самостійно визначає необхідний перелік технічних та якісних характеристик закупівлі електричної енергії з урахуванням положень законодавства.

Рекомендації щодо забезпечення тендерної пропозиції та забезпечення виконання договору про закупівлю

З метою недопущення зловживань учасниками під час процедури закупівлі, зниження ризику зриву процедури закупівель та надання гарантій виконання взятих учасниками зобов’язань, що виникли в результаті подання тендерної пропозиції, замовником у тендерній документації може передбачатися вимога учасникам надати забезпечення тендерної пропозиції.

Відповідно до пункту 10 частини першої статті 1 Закону забезпеченням тендерної пропозиції є забезпечення виконання зобов’язань учасником перед замовником, що виникли у зв’язку з поданням тендерної пропозиції, у вигляді такого забезпечення, як гарантія.

У разі якщо замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції у тендерній документації повинні бути зазначені умови його надання, зокрема розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику. Забезпечення тендерної пропозиції надається у вигляді гарантії банками, іншими фінансовими установами та страховими організаціями.

Забезпечення тендерної пропозиції у вигляді гарантії, наданої учасником, повинно відповідати наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 “Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції”, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 03.03.2021 за № 275/35897 (із змінами) (далі – Наказ № 2628 ).

Дане твердження є спірним. Хоча фінансова установа і повинна надати гарантію відповідно до Наказу № 2628, але замовник відхилить пропозицію за невідповідність забезпечення  Наказу № 2628 лише у тому випадку, якщо відповідна вимога буде встановлена в тендерній документації. Якщо замовник в тендерній документації не буде встановлювати вимогу про відповідність забезпечення Наказу № 2628, то забезпечення повинно відповідати лише вимогам тендерної документації, зокрема, сумма, строк дії, накладення електронного підпису. 

Установлення інших умов, що не передбачаються чинним законодавством України, може вважатися дискримінаційним стосовно інших суб’єктів господарювання, які бажають узяти участь у закупівлі.

Розмір забезпечення тендерної пропозиції у грошовому виразі не може перевищувати 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі в разі закупівлі електричної енергії.

Для забезпечення належного виконання договору переможцем процедури закупівлі та недопущення необґрунтованого невиконання зобов’язань за договором замовник може передбачити в тендерній документації вимогу щодо забезпечення виконання договору про закупівлю переможцем. У такому випадку доцільно використовувати забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді гарантії.

Рекомендується передбачити в тендерній документації такі відомості, що повинні міститися в забезпеченні виконання договору про закупівлю у вигляді гарантії:

1. повне найменування переможця (принципала);
2. повне найменування замовника (бенефіціара);
3. посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі (ідентифікатор закупівлі);
4. суму і валюту забезпечення виконання договору про закупівлю (цифрами та словами);
   коментар: як відомо, замовник не може вимагати забезпечення виконання договору про закупівлю в розмірі більшому 5 відсотків вартості договору. Варто звернути увагу, що замовник не може вказати в тендерній документації суму забезпечення виконання договору оскільки на момент оприлюднення оголошення проведення відкритих торгів невідома сума договору про закупівлю (залежить від результатів аукціону). Тому розмір може бути вказано лише у відсотках.
   
5. положення, що забезпечення виконання договору про закупівлю забезпечує виконання зобов’язань переможцем (принципалом) за договором, що буде укладено за результатами процедури закупівлі;
6. зобов’язання гаранта сплатити протягом визначеного строку з моменту одержання письмової вимоги замовника (бенефіціара) повну суму, визначену у вимозі, у межах суми забезпечення виконання договору про закупівлю за умови, що в тексті вимоги буде твердження про те, що переможець (принципал):
   – не виконав зобов’язання за договором про закупівлю;
   – неналежно виконав зобов’язання за договором про закупівлю;
   – своїми діями (бездіяльністю) призвів до неможливості подальшого виконання договору;
7. строк дії гарантії, який є періодом з дати початку дії гарантії до дати закінчення дії гарантії (включно) або до настання однієї з таких подій залежно від того, що настане раніше:
   – сплата замовнику (бенефіціару) суми гарантії;
   – отримання гарантом письмової заяви замовника (бенефіціара) про звільнення гаранта від зобов’язань за цією гарантією;
8. положення, що всі платежі за забезпечення виконання договору про закупівлю повинні бути здійснені гарантом на користь замовника (бенефіціара) незалежно від розміру заборгованості переможця (принципала) за договором про закупівлю або розміру невиконаного чи неналежно виконаного переможцем (принципалом) зобов’язання згідно з договором;
9. строк дії забезпечення виконання договору про закупівлю, який повинен перевищувати не менше ніж на один місяць строк дії договору.

Розмір забезпечення виконання договору про закупівлю не може перевищувати 5 відсотків вартості договору.

АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова