Документи, які не передбачені законодавством для учасників не подаються ними у складі тендерної пропозиції

На основі постанови Третього апеляційного адміністративного суду від 19 березня 2025 року № 280/6147/24.

Норми статті 23 Закону України “Про публічні закупівлі”

• Технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики.
• Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації.
• У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.
• Якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям.

Коментар: очевидно, що технічна специфікація, зазвичай, повинна містити якісь характеристики товару. Відповідно, на підтвердження характеристик товару учасник повинен надати документи, які перелічені вище. Водночас виникає питання: чи є підготовка та надання таких документів законодавчо обов’язковою умовою для реалізації відповідної категорії товарів?.

Норми статті 26 Закону України “Про публічні закупівлі”

• Документи, що не передбачені законодавством для учасників – юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб – підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).
• Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників – юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб – підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.

Коментар: отже маємо конфлікт норм – з одного боку замовник повинен вимагати на підтвердження технічних характеристик документи, а з іншого, якщо такі документи не передбачені законодавством, то учасник не зобов’язаний їх надавати.

Положення тендерної документації

Предмет закупівлі: Електричне обладнання для двигунів і транспортних засобів (стартер МАЗ-103, автогенератор, модулятор, клапан електромагнітний, щітка склоочисника, ліхтар габаритів боковий в зборі з лампою помаранчевий, ліхтар стоп та габарит, ліхтар задній хід та поворот, ліхтар задній протитуманний, фара ближнього світла, фара дальнього світла, фара протитуманна).

У складі своєї пропозиції Учасник повинен також надати наступні документи:

• Копії сертифікатів відповідності або
• сертифікатів якості або 
• паспортів якості або 
• технічних паспортів (з обов’язковою вказівкою технічних характеристик до кожного товару запропонованого учасником) або
• протоколів випробувань, що підтверджує якість пропонованого товару та відповідність його ТУ, діючим стандартам та вимогам Замовника.

Позиція замовника

Замовник стверджує, що при здійсненні закупівлі в пункті 2.15. частини 2 додатку № 2 до тендерної документації ним було встановлено обов’язкове надання учасником у складі своєї пропозиції копії сертифікату відповідності/сертифікату якості/паспорту якості/декларації виробника/протоколи випробувань, що підтверджує якість пропонованого товару та відповідність його ТУ та діючим стандартам.

Тобто, був встановлений широкий (але виключний) перелік документів, які може надати учасник на підтвердження якості пропонованого товару та відповідність його ТУ, діючим стандартам та вимогам Замовника. Однак, учасником, ФОП ОСОБА_2 не надано жодного із документів, зазначених Замовником в підпункті 2.15. частини 2 додатку № 2 до тендерної документації.

Таким чином, тендерна пропозиція даного Учасника не відповідала технічним вимогам Замовника, оскільки не надано жодного з документів, визначених Замовником у підпункті 2.15 частини 2 додатку № 2 до тендерної документації, що не може бути усунено учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей та є безумовною, самостійною підставою, у відповідності до пункту 44 Особливостей, для відхилення тендерної пропозиції такого учасника.

Порушення, виявлені аудиторами 

Відповідно до протоколу про прийняття рішення уповноваженою особою від 02.05.2024 №85 тендерна пропозиція має невідповідності, які неможливо було усунути у порядку, встановленому п.43 Особливостей №1178.

Замовником зазначено, що тендерна пропозиція не відповідала встановленим вимогам до предмету закупівлі. Таким чином, Замовником було прийнято рішення відхилити пропозицію Учасника на підставі абз.2 пп.2 п.44 Особливостей так як, Учасником не було надано жодного документа, встановленого п.2.15 додатку 2 до тендерної документації (далі – ТД).

Відповідно до п.2.15 додатку 2 до ТД, Замовник встановив певний перелік документів на підтвердження якості, а саме: копії сертифікатів відповідності/сертифікатів якості/паспортів якості/технічних паспортів (з обов’язковою вказівкою технічних характеристик до кожного товару запропонованого учасником)/протоколів випробувань, що підтверджує якість пропонованого товару та відповідність його ТУ, діючим стандартам та вимогам Замовника.

Разом з тим, Замовником, відповідно до п.1 Розділу 3 ТД встановлено, що документи, що не передбачені законодавством для учасників – юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб – підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників – юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб – підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.

Так, Учасником у складі пропозиції надано лист пояснення від 24.04.2024 № 13/13 щодо ненадання сертифікатів або паспортів якості.

Разом з тим, Учасником у складі пропозиції надано Декларацію постачальника про відповідність від 26.04.2024 №2604/1 згідно з ДСТУ ISO/IEC 17050-1:2006 (Оцінка відповідності. Декларація постачальника про відповідність. Частина 1. Загальні вимоги (ISO/IEC 17050-1:2004, IDT).

Так, відповідно до ч.2 ст.24 Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» (далі – Закон №124) добровільна оцінка відповідності здійснюється на добровільних засадах, в будь-яких формах, включаючи випробування, декларування відповідності, сертифікацію та інспектування, та на відповідність будь-яким заявленим вимогам.

Відповідно до абз.9 ст.1 Закону №124 декларування відповідності – підтвердження відповідності першою стороною. Відповідно до абз.10 ст.1 Закону №124 документ про відповідність – декларація (в тому числі декларація про відповідність), звіт, висновок, свідоцтво, сертифікат (у тому числі сертифікат відповідності) або будь-який інший документ, що підтверджує виконання заданих вимог, які стосуються об’єкта оцінки відповідності.

З огляду на зазначене, Замовником під час розгляду пропозиції Учасника не враховано положення законодавства у частині питань стандартизації, сертифікації, процедур оцінки відповідності, а також здійснення добровільної оцінки відповідності.

Висновки суду

Разом з тим, самим Замовником у ТД зазначено, що документи, які не передбачені законодавством для учасників не подаються ними у складі тендерної пропозиції та їх відсутність у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.

З огляду на наведене пропозиція Учасника відповідала вимогам Заявника, оскільки відповідно до законодавства оцінка відповідності здійснюється на добровільних засадах та є правом учасників, а застосування технічних регламентів, стандартів, кодексів усталеної практики та технічних умов, є обов’язковим на етапі виконання договору про закупівлю.

Замовником не надано доказів на підтвердження того, що учасник у своїй тендерній пропозиції запропонував поставку товару, який за технічними характеристиками відрізнявся від встановлених у тендерній документації вимог до технічних характеристик предмету закупівлі.

Під технічною специфікацією слід розуміти не супровідні документи до товару, а саме технічні характеристики запропонованого товару.

Підпункт 2 пункту 44 Особливостей чітко визначає, що тендерна пропозиція не підлягає відхиленню у разі встановлення невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.

З огляду на це, є вірними висновки суду, що встановлене аудиторами порушення у вигляді безпідставного відхилення тендерної пропозиції та не надання строку на усунення виявлених у тендерній пропозиції невідповідностей знайшло своє підтвердження.

Коментар: 

• суд (на відміну від АМКУ) може прийняти рішення відповідно принципу справедливості, тобто розглянути питання по суті, не зважаючи на недотримання учасником формальних вимог;
• замовником визначено обмежений перелік документів на підтвердження якості товару. Цей перелік не включив всі документи, які можуть підтверджувати якість та передбачені законодавством;
• отже замовником складено тендерну документацію, яка не відповідає вимогам законодавства;
• учасником умови тендерної документації не оскаржені;
• не підлягають виправленню випадки відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції;
• хоча учасник не надав саме ті документи на підтвердження якості, які вимагались замовником, але все ж таки було надано декларацію постачальника про відповідність;
• отже, якщо учасником було надано хоча б якийсь документ на підтвердження якості (не з тих, що вимагався замовником), замовник повинен був дати 24 години на усунення невідповідностей з вимогою завантажити документ з переліку, передбаченого тендерною документацією.

АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова