На основі постанови Південно-західного апеляційного господарського суду по справі № 916/2183/23 від 30 січня 2024 року.
Позовні вимоги
У травні 2023 року заступник керівника Херсонської обласної прокуратури звернувся до Господарського суду Одеської області із позовом в інтересах держави в особі Херсонської обласної військової адміністрації та Департаменту інфраструктури Херсонської обласної державної адміністрації до Державної установи Місцеві дороги Херсонщини та Приватного підприємства, в якому просив визнати припиненими правовідносини, які виникли між Державною установою та Приватним підприємством за договором про закупівлю.
В обґрунтування позовних вимог прокурор посилається на те, що під час вивченням стану додержання вимог законодавства під час закупівлі послуг без використання електронної системи встановлено порушення, а саме те, що Державною установою здійснено закупівлю послуг без використання електронної системи, внаслідок чого не досягнуто основного принципу максимальної економії бюджетних коштів, а документи, які стали підставою для ухилення від проведення процедури відкритих торгів не свідчать, що у Замовника були виняткові об’єктивні обставини, які заважали організувати конкурентні торги. Таким чином, дії Державної установи суперечать вимогам законодавства та підривають економічну безпеку України під час воєнного стану.
Аргументи прокурора
Херсонська обласна прокуратура в порядку ст. 23 ЗУ «Про прокуратуру» листом №15/2-102ВИХ-23 від 02.05.2023 повідомила Херсонську обласну військову адміністрацію, що негайна потреба та неможливість проведення відкритих торгів повинна бути документально підтверджена замовником відповідно до Постанови КМУ №1178. При цьому вказаною постановою Уряду з метою сприяння проведенню конкурентних закупівель та економії бюджетних коштів суттєво спрощено процедуру відкритих торгів, зокрема скорочено кінцевий строк для подання тендерних пропозицій з 15 до 7 днів, а також скасовано застосування електронного аукціону.
Водночас з отриманих від Херсонської обласної військової адміністрації документів вбачається, що між зверненнями начальників місцевих військових адміністрацій та укладенням договору пройшло 2-3 місяці, що не свідчить про виникнення об’єктивних обставин, що унеможливлювали дотримання строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів.
Заперечення обласної військової адміністрації
Херсонська обласна військова адміністрація зазначила, що звернення датовані січнем-лютим 2023 року, і є документами які обґрунтовують нагальність потреби у здійсненні проведенні певних дій (складання актів, визначення об’ємів тощо) у зв’язку з виникненням об’єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів. А документом, який підтверджує, що об’єкт потребує ремонту і містить перелік робіт, які необхідно виконати з цією метою є саме дефектний акт. Тобто дефектний акт це документ, у якому зафіксовані виявленні під час огляду дефекти, недоліки об?єкта та який визначає вартість ремонту. Враховуючи, що дефектні акти №№1-8 про обстеження комісією Установи ділянок доріг датовані 15.03.2023, а договір про надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Херсонської області №6/ДУ-23 між державною установою та ПП укладено 17.04.2023 (далі Договір), минув один місяць, а не 2-3 місяці, що заявлено в листі прокуратури і є помилковим.
Відповідно до інформації наданої Установою, після складання дефектних актів, з метою дотримання принципів визначених Законом України «Про публічні закупівлі» та з метою запобігання будь яким корупційним діям і зловживанням, ними направлено листи підрядним організаціям для встановлення вартості виконання робіт та інших умов договору. З отриманих обґрунтувань найбільш економічно вигідною виявилась пропозиція ПП, саме з цих підстав з вказаним підприємством укладено відповідний договір.
Висновок апеляційного суду
Замовником послуг в «Прозорро» у річному плані зазначено, що придбання послуг здійснюється без застосування відкритих торгів на підставі п.п.4 пункту 13 постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт, і послуг для замовників», а саме у разі якщо існує нагальна потреба у здійсненні закупівлі у зв`язку з виникненням об`єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу.
Отже, основною ознакою нагальності потреби у здійсненні закупівлі є виникнення об`єктивних обставин, що унеможливлювали дотримання замовником строків для проведення відкритих торгів.
В контексті наведеного судова колегія не вбачає нагальної потреби, як виняткової умови для здійснення придбання послуг за Договором №6/ДУ-23 без застосування конкурентних торгів, а також виникненням об’єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання ДУ Місцеві дороги строків для проведення ї закупівлі із застосуванням відкритих торгів, зважаючи на наступне.
По-перше, негайна потреба та неможливість проведення відкритих торгів повинна бути документально підтверджена замовником відповідно до Постанови КМУ №1178.
При цьому, вказаною постановою Уряду з метою сприяння проведенню конкурентних закупівель та економії бюджетних коштів суттєво спрощено процедуру відкритих торгів, зокрема скорочено кінцевий строк для подання тендерних пропозицій з 15 до 7 днів, а також скасовано застосування електронного аукціону.
Водночас з отриманих від Херсонської обласної військової адміністрації документів вбачається, що між зверненнями начальників місцевих військових адміністрацій та укладенням договору пройшло 2-3 місяці, що не свідчить про виникнення об’єктивних обставин, що унеможливлювали дотримання ДУ Місцеві дороги строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів.
По-друге, в матеріалах справи наявні оголошення та звіти про проведення публічних закупівель у формі відкритих торгів ДУ Місцеві дороги у поточному році, а саме:
- реконструкція мосту на автомобільній дорозі загального користування місцевого значення. Оголошення оприлюднено у системі «Прозорро» 30.03.2023, а договір укладено 19.04.2023. Таким чином, строк проведення закупівлі становив 20 днів. Внаслідок проведення відкритих торгів з переможцем укладено договір ціна якого на 1 млн. грн менша за очікувану (474,3 млн грн);
- реконструкція мосту на автомобільній дорозі загального користування місцевого значення. Дата оприлюднення – 16.03.2023, а договір укладено 07.04.2023. Строк проведення закупівлі становив 22 дні. Внаслідок проведення відкритих торгів з переможцем укладено договір ціна якого на 1 млн. грн менша за очікувану (479,1 млн грн);
- капітальний ремонт вул. Щаслива в смт. Велика Олександрівка Дата оприлюднення – 12.04.2023, а договір укладено 05.05.2023. Строк проведення закупівлі становив 23 дні. Внаслідок проведення відкритих торгів з переможцем укладено договір ціна якого на 2 млн грн менша за очікувану (28,8 млн грн).
Тобто, для проведення відкритих торгів з особливостями ДУ Місцеві дороги Херсонщини знадобилось 20-23 дні.
При цьому, як вказує прокурор у позовній заяві, за їх результатами вдалось заощадити бюджетних коштів на суму 24 млн гривень.
Судова колегія зазначає, що посилання скаржника на розпорядження начальника Херсонської обласної військової адміністрації, лист департаменту інфраструктури Херсонської ОДА до ДУ Місцеві дороги про необхідність проведення ремонту автодоріг та звернення начальників військових адміністрацій у період з січня по лютий 2023 не свідчить про нагальну потребу у послузі та існуванні об`єктивних обставин, що унеможливлювали дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів.
Суд апеляційної інстанції зауважує, що скаржником взагалі не обґрунтовано як саме вказані документи свідчать про наявність нагальної потреби у наданні послуги у позаконкурентний спосіб. ДУ Місцеві дороги лише зроблено посилання на їхню наявність.
При цьому, як вже зазначалося, між першим зверненням начальника Великоолександрівської селищної військової адміністрації Бериславського району (12.01.2023), останнім зверненням начальника Дар’ївської сільської військової адміністрації (27.02.2023) та датою укладення між Державною установою Місцеві дороги та Приватним підприємством Договору № 6/ДУ-23 про закупівлю послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення в Херсонській області на суму 76 780 302, 80 грн (17.04.2023) пройшло 96 днів та 50 днів відповідно, в той час як останнім достеменно було відомо про спрощений спосіб проведення електронних торгів згідно Постанови КМУ №1178, на яку самі і посилаються.
Враховуюче викладене, судова колегія дійшла висновку, що здійснення ДУ Місцеві дороги закупівлі послуг без використання електронної системи суперечить пункту 9 Особливостей щодо принципу максимальної економії бюджетних коштів, оскільки останнім жодними належними доказами у відповідності до вимог ст.73-74 ГПК України не доведено нагальної потреби у ремонті доріг та існування об`єктивних обставин, які б заважали ДУ Місцеві дороги провести відкриті торги та заощадити бюджетні кошти.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
