На основі рішення органу оскарження 407-р/пк-пз від 13.01.2026 по закупівлі з ідентифікатором UA-2025-12-29-009774-a.
Підстави для скарги
Скаржник зазначає, що встановлена вимога підпункту 4.2 пункту 4 додатку 8 Документації передбачає обов’язок учасника у складі Пропозиції надати повідомлення про включення до Переліку платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства.
Встановлена Замовником вимога взагалі не має безпосереднього зв’язку з предметом закупівлі – охоронними послугами, суттєво не впливає на здатність учасника виконувати договір щодо предмета закупівлі та створює необґрунтовані перешкоди для доступу до процедури закупівлі інших потенційних учасників.
Зазначена вимога також не випливає з Постанови Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 “Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності”, яка встановлює організаційні, кадрові та технологічні вимоги до ліцензіата, зокрема перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності, а не додаткові рейтингові підтвердження платників податків.
Зокрема, Постанова № 960 визначає вичерпний перелік документів та обов’язкові вимоги до матеріально технічної бази та персоналу суб’єкта охоронної діяльності, які є обов’язковими для ліцензійної відповідності, але не містить вимог щодо включення до будь яких рейтингів або добровільних переліків платників податків.
Враховуючи, що предметом закупівлі є саме охоронні послуги, основними умовами для учасників повинні бути вимоги, що безпосередньо стосуються ліцензійної здатності та кваліфікації надання таких послуг, передбачені відповідними ліцензійними умовами (Постанова № 960), а не додаткові рейтингові вимоги, які перевищують обсяг ліцензійних та законодавчих вимог для провадження охоронної діяльності і не впливають на можливість виконання договору.
Зазначена вимога є такою, що встановлена Замовником із перевищенням повноважень, не передбачена нормами Закону та не відповідає кваліфікаційному критерію “фінансова спроможність”.
Стаття 16 Закону передбачає право Замовника вимагати підтвердження фінансової спроможності учасника виключно з метою оцінки його здатності належним чином виконати договір про закупівлю. Закон не містить жодних положень, які б дозволяли Замовнику ставити участь у процедурі закупівлі в залежність від включення суб’єкта господарювання до спеціальних переліків, що формуються контролюючими органами за внутрішніми, непрозорими та недоступними для учасника критеріями.
Перелік платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства формується Державною податковою службою України для цілей податкового адміністрування та сервісного супроводу платників податків. Його правове призначення жодним чином не пов’язане з підтвердженням фінансової стійкості, платоспроможності або економічної надійності суб’єктів господарювання. Включення або не включення до такого Переліку не є показником фінансового стану учасника та не може свідчити про його спроможність виконати зобов’язання за договором про закупівлю.
Крім того, включення до зазначеного Переліку не є правом або обов’язком учасника, а залежить від дискреційного рішення контролюючого органу, що перебуває поза межами впливу суб’єкта господарювання. Таким чином, Замовник фактично делегує оцінку кваліфікації учасника третій стороні, що прямо суперечить принципам публічних закупівель та підміняє механізми, встановлені статтею 16 Закону.
Встановлюючи вимогу підпункту 4.2 пункту 4 Додатку 8, Замовник також підміняє норми статті 17 Закону, оскільки фактично вводить додаткову “підставу, що формально вводиться без законодавчого обґрунтування”для відхилення тендерної пропозиції, яка не передбачена вичерпним переліком підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі. Закон не містить підстави для відхилення учасника через відсутність статусу “платника податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства”.
Більше того, така вимога створює нерівні умови участі та об’єктивно може бути виконана лише обмеженим колом учасників, що свідчить про порушення принципів добросовісної конкуренції, недискримінації та пропорційності, закріплених у статті 5 Закону.
З огляду на викладене, вимога підпункту 4.2 пункту 4 додатку 8 Документації щодо надання Повідомлення про включення до Переліку платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства є юридично необґрунтованою, непропорційною, такою, що встановлена поза межами повноважень Замовника, порушує принципи публічних закупівель, передбачені статтею 5 Закону та підлягає виключенню з Документації.
Позиція замовника
Замовник зазначає, що на виконання Закону України від 18.06.2024 №3813-ІХ “Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо особливостей податкового адміністрування під час воєнного стану для платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства”Міністерство фінансів України наказом від 07.10.2024 №495 “Про затвердження Порядку формування та оприлюднення Переліку платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавств”затвердило Порядок формування та оприлюднення переліку платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства (надалі Перелік).
Перелік спрямований на створення відкритих податкових відносин між державою та бізнесом та ведеться з метою створення умов для здійснення контролюючими органами контролю за правильністю нарахування, своєчасністю і повнотою сплати податків, нарахованих фінансових санкцій, дотримання податкового та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи.
До Переліку включаються платники, які демонструють належну податкову дисципліну, сумлінність і прозорість діяльності, а саме – без порушень строків подання звітності, без статусу ризикових платників ПДВ, відсутність заборгованості зі сплати податків та ЄСВ, без порушень граничних строків розрахунків за експортно-імпортними операціями протягом останніх 12 місяців, без санкцій до платника податків та/ або його засновників (учасників), кінцевих бенефіціарних власників,без процедур банкрутства або припинення діяльності, без громадянства країни-агресора у платника податків та/або його засновників (учасників), бенефіціарів, без змін щодо основного виду економічної діяльності протягом останніх 12 місяців, відповідність критеріям залежно від обраної системи оподаткування, перебування на обліку в ДПС більше 1 року.
Таким чином, Замовники мають можливість при розгляді Пропозицій учасників переконатися у справжності дотримання ними норм чинного Податкового законодавства України та прозорості ведення фінансових справ у своїй діяльності, що в свою чергу зменшує подальші ризики які можуть призвести до негативних соціальних процесів та небажаних наслідків, зокрема зриву здійснення належної охорони об’єктів замовника.
Рішення органу оскарження
Додаток 8 Документації містить кваліфікаційні (кваліфікаційний) критерії процедури закупівлі відповідно до статті 16 Закону, підстави, встановлені статтею 17 Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством:
8.1.Кваліфікаційні (кваліфікаційний) критерії процедури закупівлі відповідно до статті 16 Закону та інформація про спосіб документального підтвердження відповідності учасників установленим кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям:
4. Наявність фінансової спроможності*
4.1. На підтвердження фінансової спроможності, Учасник в складі тендерної пропозиції надає фінансову звітність за 2024 рік згідно Розділу ІІ (Склад та елементи фінансової звітності) Наказу Міністерства Фінансів України “Про затвердження Національного положення (стандарту) бухгалтерського обліку в державному секторі” “Загальні вимоги до фінансової звітності”№ 73 від 07.02.2013.
Звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Ті учасники, що працюють менше одного року надають документи на підтвердження фінансової спроможності за період роботи.
У випадку якщо учасником із законодавчих причин не складається фінансова звітність, він надає лист-роз’яснення з відповідним поясненням та посиланням на нормативні акти.
4.2. Учасник у складі тендерної пропозиції надає Повідомлення про включення до Переліку платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства. Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема:
4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Відповідно до частини третьої статті 16 Закону у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).
Разом з тим, вимога Документації в частині надання повідомлення про включення до Переліку платників податків з високим рівнем добровільного дотримання податкового законодавства, не узгоджується з положеннями частини третьої статті 16 Закону в цій частині.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
