29 липня 2021 Мінекономіки видало листа № 3304-04/39136-06 щодо договорів про закупівлю у сфері організації харчування у закладах освіти.
Як зазначено в листі:
- у разі проведення тендеру, відповідно до пункту 8 частини другої статті 22 Закону, у тендерній документації мають зазначатися відомості щодо проєкту договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов;
- у разі проведення спрощеної закупівлі, виходячи з вимог статті 10 Закону, проєкт договору про закупівлю має оприлюднюватися замовником разом з оголошення про її проведення;
- для забезпечення вчасної поставки якісної продукції та послуг замовнику під час складання проєкту договору доцільно передбачати вимоги щодо якості товарів або послуг та заходи, які мають вживатися у разі неналежного виконання зобов’язань за договором;
- з метою надання допомоги замовникам Мінекономіки проаналізовано наявні в електронній системі закупівель договори та підготовлено зразки, які можуть бути використані замовниками під час підготовки проєктів договорів про закупівлю.
Потрібно віддати належне Мінекономіки за сміливість опублікувати проєкти договорів, які безсумнівно найближчим часом будуть використовуватися багатьма замовниками, але пам’ятаємо, що ці проекти лише рекомендації, а тому у разі наявності недоліків в договорах, відповідальність будуть нести звісно замовники.
Спробуємо знайти недоліки, та врахувати їх у власних проєктах договорів.
Що одразу кидається в очі – так це відсутність в договорі переліку підстав зміни істотних умов договору відповідно до частини п’ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (наді – Закон). В пункті 13.1. проєкту договору від Мінекономіки унормовано, що істотними умовами цього договору відповідно до статті 180 Господарського кодексу України вважаються: предмет, ціна та строк дії цього Договору. Вказані умови можуть бути змінені відповідно до частини п’ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (Сторони самостійно визначають істотні умови договору відповідно до законодавства). Інші умови цього Договору істотними не являються і можуть змінюватися відповідно до вимог Цивільного та Господарського кодексів України.
Тобто, з попереднього абзацу ми бачимо, що Мінекономіки не наводить перелік підстав, перелічених в частині п’ятій статті 41 Закону, наявність яких може бути причиною зміни істотних умов договору. Можливо таке лаконічне формулювання і є доцільним та не варто в договорі перераховувати вісім пунктів частини п’ятої статті 41 Закону, які однак є обов’язковими до виконання. В той же час, в судових рішення та висновках моніторингу ми можемо зустріти позицію, що такий перелік є обов’язковим і без такого переліку сторони не мають права вносити змінити в договір про закупівлю у разі настання відповідних підстав. Оскільки добавити перелік підстав для зміни істотних умов договору, а у деяких випадках і уточнити положення певних пунктів, не так вже й трудомістко, то перелік підстав вказати в договорі не буде зайвим.
Відповідно до пункту 9.4. проєкту договору від Мінекономіки доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідне підтвердження (свідоцтво, видане Торгово-промисловою палатою, є достатнім підтвердженням наявності і тривалості дії непереборної сили). Але Торгово-промислово палата не видає свідоцтва в такому випадку. Натомість статтею 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» передбачено, що торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб’єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб’єктів малого підприємництва видається безкоштовно.
Враховуючи вищевикладене, замовникам необхідно критично ставитися до порад Мінекономіки та варто враховувати позиції судової влади та моніторингу для підготовки проєктів договорів.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
