У вересні 2021 року закупівельна спільнота отримала довгоочікуваний подарунок від уповноваженого органу з питань публічних закупівель у вигляді примірної тендерної документації у сфері організації харчування у закладах освіти. Цю подію можна назвати знаковою, оскільки це перша примірна тендерна документація, розроблена уповноваженим органом після вступу в силу в квітні 2020 року нової редакції Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон). Оскільки відповідно до частини першої статті 9 Закону розроблення та затвердження примірної тендерної документації є однією з основних функцій уповноваженого органу, то є надія, що з часом ми побачимо примірні тендерні документації за різними напрямками закупівель. Розглянемо декілька положень із запропонованої примірної документації та зробимо певні висновки.
Узаконений уповноваженим органом документ «тендерна пропозиція оновлена»
Часто в тендерних документаціях замовників присутня вимога про надання учасниками такого документу як «тендерна пропозиція». Документ «тендерна пропозиція» подається за формою, яка наводиться в тендерній документації. Інколи можна почути, що документ «тендерна пропозиція» є атавізмом та лише ускладнює подачу тендерних пропозицій, а тому відштовхує потенційних учасників від участі в закупівлі.
Дійсно, якщо замовник закуповує, приміром, природний газ чи електричну енергію, то не завжди є сенс вимагати подання документу «тендерна пропозиція». В той же час, якщо закуповується обладнання, то саме із поданої тендерної пропозиції ми зможемо взнати яке конкретне обладнання було запропоновано учасником, якої торгової марки чи виробника, країни виробництва тощо і перенести ці дані в специфікацію договору.
Відповідно до примірної тендерної документації у сфері організації харчування у закладах освіти, документ «тендерна пропозиція» подається учасниками двічі. Перший раз – учасник подає документ «тендерна пропозиція» на етапі подання тендерних пропозицій, другий раз документ «тендерна пропозиція оновлена» подається переможцем у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір.
Якщо є вимога про надання документу переможцем, то закономірно виникає питання, а що буде, якщо переможець не завантажить оновлену тендерну пропозицію? Переглядаючи тендерну документацію, а саме пункт відхилення тендерних пропозицій, то серед підстав відхилення тендерної пропозиції переможця, ми не знаходимо такої підстави відхилення як ненадання переможцем оновленої тендерної пропозиції. Таким чином, не зрозуміло, що пропонує уповноважений орган робити замовнику з переможцем, який не завантажить документ «оновлена тендерна пропозиція». Але відомою є позиція органу оскарження щодо неможливості відхилення тендерної пропозиції переможця через ненадання документу «оновлена тендерна пропозиція», так як остання не може бути частиною тендерної пропозиції оскільки подається після розкриття тендерних пропозицій (рішення органу оскарження №23078-р/пк-пз від 14.12.2020).
Чи може замовник встановити додаткове підтвердження відсутності підстав по статті 17?
Частиною третьою статті 17 Закону передбачено, що учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті.
Виходячи з даної норми, замовник не вправі встановлювати вимогу до учасника щодо підтвердження ним відсутності підстав по іншим пунктами, оскільки Законом чітко передбачено по яким пунктам учасник підтверджує відсутність підстав. В той же час, частиною четвертою статті 17 Закону замовнику заборонено вимагати від учасників документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених лише в пунктах 1 і 7 частини першої статті 17.
Отже, Законом чітко надано вказівки що робити замовнику з пунктами 1, 5, 6, 7, 12, 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону, а щодо інших пунктів частини першої статті 17 Закону, то частиною п’ятою статті 17 унормовано, що замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Тобто, замовник самостійно перевіряє інформацію по учасника у відкритих даних та/або єдиних державних реєстрах та/або в електронній системі закупівель.
Пригадаємо, що до наборів даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних, згідно до постанови КМУ від 21 жовтня 2015 р. № 835 «Про затвердження Положення про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних» відноситься нормативно-правова база України (база даних “Законодавство України”), яку наповнює Верховна рада України.
Законом України «Про санкції» визначено, що рішення щодо застосування, скасування та внесення змін до санкцій приймається Радою національної безпеки та оборони України, вводиться в дію указом Президента України та затверджується протягом 48 годин з дня видання указу Президента України постановою Верховної Ради України. Відповідне рішення набирає чинності з моменту прийняття постанови Верховної Ради України і є обов’язковим до виконання.
Тобто, інформація про застосування санкцій до учасника не є державною таємницею, а навпаки – така інформація публікується у формі відкритих даних, а отже замовник не вправі вимагати від учасника документального підтвердження про відсутність застосування до учасника санкцій.
Натомість, не зважаючи на вищевикладене, примірна тендерна документація від уповноваженого органу в додатку 3 містить вимогу до учасника про необхідність подання інформаційної довідки в довільній формі щодо не застосування до учасника санкцій відповідно до Закону України «Про санкції» та чинного законодавства України.
Ми розглянули лише два положення примірної тендерної документації у сфері організації харчування, включення яких в тендерну документацію може мати негативні наслідки для замовника, а тому замовники не повинні сліпо копіювати примірну тендерну документацію уповноваженого органу. Звісно, примірна тендерна документація може стати каркасом для розробки замовником власної тендерної документації.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
