Протягом 2023 року до органу оскарження надійшло 360 скарг щодо процедур закупівель у вказаній сфері, 303 з яких були задоволені повністю або частково відповідним рішенням Комісії. Також слід зазначити, що 178 скарг (із загальної кількості скарг, що надійшли до Комітету), стосувались саме умов тендерної документації. Найбільш поширеними порушеннями з боку замовників процедур закупівель у сфері послуг зі встановлення та/або обслуговування систем пожежної сигналізації є порушення в частині встановлення підтвердження відповідності учасників процедур закупівель кваліфікаційним критеріям.
Вимоги щодо підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід
Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік кадрових вимог, зокрема, щодо виконання робіт з монтажу, підтримання експлуатаційної придатності (технічного обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устаткування для передачі тривожних сповіщень (пункт 14 Ліцензійних умов), а саме:
- керівник робіт з монтажу, підтримання експлуатаційної придатності (технічного обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устаткування для передачі тривожних сповіщень повинен мати:
- вищу освіту за однією із спеціальностей у галузях знань «Архітектура та будівництво», «Цивільна безпека» (за спеціальностями «Цивільна безпека», «Пожежна безпека»), «Автоматизація та приладобудування», «Електроніка та телекомунікації», «Електрична інженерія»;
- стаж роботи за цим видом робіт не менше трьох років або в органах та підрозділах цивільного захисту (за спеціальністю «Пожежна безпека») не менше п’яти років.
- виконавці робіт з монтажу, підтримання експлуатаційної придатності (технічного обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устатковання для передачі тривожних сповіщень повинні відповідати таким вимогам (пункт 15 Ліцензійних умов):
- електромонтер охоронно-пожежної сигналізації (електромонтер з ремонту та обслуговування електроустатковання, електромонтер з ремонту та обслуговування апаратури та пристроїв зв’язку, монтажник радіоелектронної апаратури та приладів) ‒ не нижче 3-го розряду;
- налагоджувальник приладів, апаратури та систем автоматичного контролю, регулювання та керування (налагоджувальник контрольно-вимірювальних приладів та автоматики) ‒ не нижче 4-го розряду.
Кількість виконавців таких робіт повинна становити не менше двох осіб. Відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов до заяви про отримання ліцензії додаються, зокрема:
- відомості про наявність мінімальної кількості працівників [керівників та виконавців робіт (послуг)] за окремими посадами, підписані здобувачем ліцензії;
- копії документів, що підтверджують відповідний ступінь вищої освіти і стаж роботи, кваліфікацію працівників, наявність трудових договорів з усіма найманими працівниками, які залучаються до провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення згідно з цими Ліцензійними умовами.
Водночас замовники у тендерній документації встановлюють додаткові (надмірні) вимоги до учасників процедур закупівель у цій частині, які не передбачені законодавством, зокрема, Ліцензійними умовами, наприклад:
- підтвердження кваліфікації працівників вичерпним переліком документів, наприклад – виключно дипломом тощо [рішення Комісії від 21.08.2023 № 13074-р/пк-пз (UA-2023-08.02-003093-a)];
- встановлення вимог до кваліфікації працівників, які не відповідають предмету закупівлі, наприклад, надання посвідчення, що засвідчує проходження працівниками навчань з питань охорони праці відповідно до НПАОП 45.2-7.02-12 тощо [рішення Комісії від 01.08.2023 № 11846-р/пк-пз (UA-2023-07-11-011322-a)];
- надання медичної документації на працівників виключно за формою первинної облікової документації № 1-ОМК, затвердженою наказом МОЗ України від 21.02.2013 за № 150 [рішення Комісії від 18.10.2023 № 16676-р/пк-пз (UA-2023-10-05-009551-a)].
Вимоги щодо підтвердження наявності обладнання та матеріально-технічної бази
Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік технологічних вимог, зокрема, щодо наявності матеріально-технічної бази в частині виконання робіт з монтажу, підтримання експлуатаційної придатності (технічного обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устаткування для передачі тривожних сповіщень, а саме передбачено, що ліцензіат зобов’язаний забезпечити наявність (пункт 16 Ліцензійних умов):
- приладів для вимірювання сили електричного струму, опору, напруги, захисного заземлення (амперметр, вольтметр, омметр, мегомметр, тестер);
- пристрою для проведення перевірки системи пожежної сигналізації (імітатор тепла та диму);
- необхідних умов для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, у яких здійснюється обслуговування замовників.
Загальні вимоги щодо провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення передбачають, зокрема, що ліцензіат зобов’язаний забезпечити наявність адміністративного приміщення на правах власності (оренди), матеріально-технічної бази згідно з видом робіт (послуг), на який отримано ліцензію, разом із даними, що дають можливість її ідентифікувати. Відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов до заяви про отримання ліцензії додаються, зокрема:
- відомості про дотримання технологічних вимог щодо наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження заявленого виду господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, підписані здобувачем ліцензії;
- копії документів, що підтверджують право власності (оренди) здобувача ліцензії на обладнання та виробничі приміщення, необхідні для провадження відповідного виду господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення згідно з цими Ліцензійними умовами.
Найбільш поширеним порушенням з боку замовників у цій частині є встановлення в тендерній документації вимог щодо необхідності підтвердження наявності матеріально-технічної бази, обладнання, що не належить до предмета закупівлі [рішення Комісії від 31.05.2023 № 7789 -р/пк-пз (UA-2023-05-11-012049-a); від 18.07.2023 № 10902 -р/пк-пз (UA-2023-06-28-011542-a)].
Вимоги щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)
Стаття 16 Закону передбачає встановлення замовником такого кваліфікаційного критерію до учасників, як зокрема, наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Інших додаткових вимог до аналогічного (аналогічних) договору (договорів) ні Законом, ні Ліцензійними умовами не визначено.
Разом із цим замовники на свій розсуд додатково встановлюють вимоги до аналогічних договорів, які визначаються Комісією дискримінаційними, оскільки звужують коло потенційних учасників процедур закупівель, жодним чином не впливаючи на підтвердження можливості надання ними послуг, що є предметом закупівлі. До таких вимог належать:
- вимоги щодо конкретного періоду, року / років виконання чи укладення договору (договорів);
- вимоги щодо предмета закупівлі (коду класифікатора, конкретного формулювання назви предмета закупівлі тощо);
- вимоги до обсягу та/або ціни договору (наприклад, встановлюється конкретна сума / обсяг договору або відсоткове співвідношення вартості аналогічного договору до очікуваної вартості закупівлі);
- вимоги до замовника за аналогічним договором (наприклад, визначення, що замовником за аналогічним договором може бути лише суб’єкт, який підпадає під визначення замовника відповідно до Закону);
- вимоги до документів, що підтверджують виконання договору (наприклад, відгуки, видані на ім’я конкретних замовників, у чітко визначений період) тощо.
Приклади рішень Комісії: від 18.10.2023 № 16676-р/пк-пз (UA-2023-10-05-009551-a); від 12.07.2023 № 10499-р/пк-пз (UA-2023-06-21-009694-a); від 24.05.2023 № 7282-р/пк-пз (UA-2023-05-08-009598-a).
Крім того, серед найчастіше оскаржуваних вимог тендерної документації під час закупівлі послуг зі встановлення та/або обслуговування систем пожежної сигналізації є вимоги, які не передбачені законодавством та/або не узгоджуються з предметом закупівлі, зокрема:
- підтвердження відповідності учасника вимогам ISO, які не стосуються предмета закупівлі (наприклад ДСТУ ISO 27001:2015 «Система управління інформаційною безпекою» (ISO 27001:2015, IDT)», ISO 28000:2007 «Системи управління безпекою ланцюга постачань. Вимоги», сертифікат на систему менеджменту соціальної відповідальності SA 8000:2014 тощо), а також вимоги, згідно з якими сертифікати ISO мають бути видані органом, акредитованим Національним агентством з акредитації України [рішення Комісії: від 18.10.2023 № 16676-р/пк-пз; від 01.08.2023 № 11846-р/пк-пз (UA-2023-07-11-011322-a)];
- надання додаткових послуг, які не відповідають предмету закупівлі, наприклад, підтвердження наявності договору про надання послуг зі збирання, перевезення, зберігання, оброблення та утилізації тощо відходів [рішення Комісії: від 01.08.2023 № 11846-р/пк-пз (UA-2023-07-11-011322-a); від 31.05.2023 № 7789-р/пк-пз (UA-2023-05-11-012049-a); від 12.07.2023 № 10499-р/пк-пз (UA-2023-06-21-009694-a)];
- надання ліцензії або іншого документа із провадження господарської діяльності з будівництва, у тому числі об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів не нижче класу наслідків (відповідальності) СС2 [рішення Комісії: від 22.08.2023 № 13226-р/пк-пз (UA-2023-08-04-007301-a)];
- надання дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або декларацій відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на роботи, виконання яких не передбачено технічним завданням [рішення Комісії: від 18.10.2023 № 16708-р/пк-пз (UA-2023-10-02-008772-a); від 24.07.2023 № 11202-р/пк-пз (UA-2023-06-30-007142-a)];
- надання документів безпосередньо від виробника обладнання або документів, завірених безпосереднім виробником (без альтернативи – від офіційного представника, дилера, дистриб’ютора тощо), матеріалів тощо про гарантування поставки учаснику відповідного обладнання та про проходження відповідного навчання щодо монтажу і пусконалагоджувальних робіт протипожежного обладнання [рішення Комісії: від 12.07.2023 № 10499-р/пк-пз (UA-2023-06-21-009694-a); від 12.10.2023 № 16369-р/пк-пз (UA-2023-09-28-012397-a)];
- надання у складі тендерної пропозиції актів огляду об’єктів, які мають бути завірені, у тому числі представниками замовників [рішення Комісії: від 12.07.2023 № 10499-р/пк-пз (UA-2023-06-21-009694-a); від 24.05.2023 № 7282-р/пк-пз (UA-2023-05-08-009598-a)]. Органом оскарження було встановлено, що з незалежних від учасника підстав замовники можуть не завірити акт огляду або не допустити учасника до огляду об’єкта, що в подальшому може стати підставою для відхилення тендерних пропозицій таких учасників з незалежних від них підстав.
Висновки та пропозиції органу оскарження
Орган оскарження вважає, що надмірні вимоги, які висувають замовники в тендерній документації, значно ускладнюють процес підготовки учасниками процедур закупівель своїх тендерних пропозицій та процес здійснення закупівель в цілому, а також порушують основні принципи здійснення закупівель, визначені статтею 5 Закону.
Замовникам під час проведення процедур закупівель насамперед слід керуватись визначеними Законом принципами здійснення публічних закупівель. Особливу увагу слід звернути на те, що Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.
Під час встановлення кваліфікаційних критеріїв та інших вимог до учасників процедур закупівель замовникам необхідно пересвідчитись, що такі вимоги не є надмірними й узгоджуються з Ліцензійними умовами та безпосередньо з предметом закупівлі. Учасникам процедур закупівель рекомендується заздалегідь детально аналізувати вимоги тендерної документації та в разі виявлення дискримінаційних вимог звертатись до замовників за роз’ясненнями та до органу оскарження зі скаргами з метою захисту прав і законних інтересів, пов’язаних з участю у процедурах закупівлі.
Також учасники процедур закупівель повинні розуміти, що у випадку, якщо умови тендерної документації не оскаржувались у встановленому законодавством порядку, вони мають бути виконані та відповідні документи надані у складі тендерної пропозиції.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
