На основі рішення органу оскарження №13331-р/пк-пз від 23.08.2023, винесеного за результатами скарги, поданої у закупівлі з ідентифікатором UA-2023-07-31-005604-a.
Стаття 26 Закону України “Про публічні закупівлі” містить норму, відповідно до якої відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників – юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб – підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
Трактування даної норми досить таки різноманітне, але орган оскарження тривалий час дотримується певної позиції, про яку дізнаємось нижче.
Вимога тендерної документації
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:
– інших документів, необхідність подання яких у складі тендерної пропозиції передбачена умовами цієї документації (Всі документи подаються на фірмовому бланку учасника, завірені підписом уповноваженої особи учасника та печаткою (за наявністю), а саме:
– сканована кольорова копія оригіналу Акту складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти складений за формою затвердженою наказом Міністерства економіки України від 21.01.2022 року № 143-22 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07 лютого 2022 р. за № 151/37487, із зазначенням потужності оператора ринку на первинне виробництво (вирощування овочів, фруктів);
– сканована кольорова копія оригіналу Акту складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти складений за формою затвердженою наказом Міністерства економіки України від 21.01.2022 року № 143-22 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07 лютого 2022 р. за № 151/37487, із зазначенням потужності оператора ринку на складське приміщення для зберігання овочів, фруктів.
Якщо учасник торгів не є виробником, то у складі тендерної пропозиції подає:
– скановану копію оригіналу Акту (виданого на ім’я виробника в якого закуповується товар), складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти (форма затверджена Наказом Міністерства економіки України 21 січня 2022 року № 143-22), із зазначенням потужності оператора ринку на: первинне виробництво (вирощування овочів, фруктів) та на складське приміщення для зберігання овочів, фруктів. Акт без виявлених порушень.
– сканована кольорова копія оригіналу Акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю підприємства Учасника щодо додержання вимог законодавства стосовно постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР за формою затвердженою наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 № 446 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 27.08.2019 № 980/33951.
Аргументи, викладені в скарзі
Скаржник не погодився з рішенням Замовника про визначення Переможця Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Скаржник зазначає, що у розділі III Документації визначено, що у складі тендерної пропозиції учасник має надати скановану кольорову копію оригіналу Акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю підприємства Учасника щодо додержання вимог законодавства стосовно постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР за формою затвердженою наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 року № 446 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 27.08.2019 980/33951.
На виконання згаданої вимоги ФОП надала лист – роз’яснення № 23 від 04.08.2023, в якому остання зазначає, що на неї не розповсюджуються вимоги стосовно розробки, запровадження та використання постійно діючих процедур, які базуються на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (далі – НАССП), так як вона є оператором ринку, що здійснює первинне виробництво.
Відповідно частини першої статті 21 Закону України “Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів” оператори ринку розробляють, запроваджують та використовують постійно діючі процедури, які базуються на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках.
Однак, частиною другою статті 21 Закону зазначено, що вимоги частини першої статті 21 Закону не поширюються на операторів ринку, що здійснюють первинне виробництво, а також провадять пов’язану з первинним виробництвом діяльність, зокрема транспортування, зберігання та обробку первинної продукції в місці первинного виробництва, за умови, що при цьому не змінюється суттєво стан таких продуктів, а також на транспортування живих тварин, призначених для споживання людиною, транспортування з місця первинного виробництва до потужності продуктів рослинного походження, продуктів рибальства, а також продуктів полювання.
Відповідно до пункту 63 частини першої статті 1 Закону, первинне виробництво – виробництво, розведення та/або вирощування первинної продукції, у тому числі збір врожаю, доїння, розведення та/або утримання сільськогосподарських тварин до моменту їх умертвіння (забою), заготівля меду та/або інших їстівних продуктів бджільництва, збір дикоросів (грибів, ягід, горіхів, інших плодів та/або рослин чи їх частин), добування (вилов) рибних продуктів, полювання на тварин.
Так, ФОП є оператором ринку, в якої одним із видів діяльності є первинне виробництво. За інформацією із відкритих джерел, а саме – із веб-порталу Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, реєстраційний номер: r-UA-25-12-181 визначається, що за ФОП зареєстровані такі види діяльності: 80 транспортування 28.01.2021 590 реалізація 28.01.2021 510 первинне виробництво 28.01.2021 570 зберігання 28.01.2021, за адресою: вул. Запорізька, 8, с. Крути, Ніжинський район, Чернігівська область, 16645.
Відповідно до копії договору № 17 на зберігання сільськогосподарської продукції (копія додається), укладеного 22.12.2022 в с. Крути, ФОП передає на довготривале зберігання Дослідній станції “Маяк” сільськогосподарську продукцію (далі – Продукція). Аналізуючи текст договору, неможливо встановити, де саме буде зберігатися Продукція, чи буде вона кудись транспортуватись оскільки в Договорі адреса складу не вказана.
До того ж, адреса поставки предмету Закупівлі – 14021, м. Чернігів, вул. Леоніда Пашина (склад), тобто передбачено факт того, що ФОП має привезти предмет Закупівлі з с. Крути до м. Чернігова. Відповідно до пункту 1 частини другої статті 20 Закону визначено, що оператори ринку зобов’язані забезпечувати дотримання вимог цього Закону щодо гігієнічних вимог до харчових продуктів на всіх стадіях їх виробництва та обігу.
Як Скаржниця зазначала раніше, дотримання НАССП не поширюються на операторів ринку, що здійснюють первинне виробництво, а також провадять пов’язану з первинним виробництвом діяльність, зокрема транспортування, зберігання та обробку первинної продукції в місці первинного виробництва.
Тобто, задля можливості зберігання за невизначеною адресою, перевезенням Товару, до м. Чернігова, ФОП, мала б дотримуватися вимог чинного законодавства і отримати Акт, складений на принципах НАССП.
Окрім того, Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 01.10.2012 № 590 затверджені Вимоги щодо розробки, впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах Системи управління безпечністю харчових продуктів (НАССР) (далі – Вимоги), відповідно до пунктів 1.3 та 1.7 розділу І яких, оператори ринку повинні розробити та запровадити ефективну систему НАССР, що дозволяє контролювати усі небезпечні фактори, які можуть бути у харчовому продукті. 1.7. Ці Вимоги є обов’язковими для виконання операторами ринку з виробництва та/або обігу харчових продуктів.
Заперечення замовника на скаргу учасника
Зважаючи на вищевикладене, керуючись ч.2 ст.21 Закону України від 23.12.1997 №771/97-ВР “Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів” ФОП не зобов’язана надавати інформацію про впровадження учасником (оператором ринку) постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи управління безпечністю харчових продуктів (НАССР).
Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників – юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб-підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для їі відхилення замовником.
Також до тендерної пропозиції учасником ФОП було надано: сертифікати, експертний висновок, декларація виробника. Розглянувши дану тендерну пропозицію ФОП виконав усі технічні вимоги згідно тендерної документації Замовника.
Позиція органу оскарження
У складі Пропозиції Переможця відсутній оригінал Акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю підприємства Учасника щодо додержання вимог законодавства стосовно постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР за формою затвердженою наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 № 446 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 27.08.2019 980/33951.
Враховуючи викладене, наявні невідповідності в документах Пропозиції зазначеного учасника, визначених пунктом 43 Особливостей.
Відповідно до пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
АМКУ Особливості ПДВ адміністративна відповідальність аналогічний договір банківська гарантія висновок моніторингу воєнний стан відхилення дискримінаційні вимоги договір про закупівлю договір підряду електрична енергія зміна умов договору зміна ціни зміни до Особливостей зміни до договору кваліфікаційний критерій кваліфікація працівників локалізація моніторинг настанова з визначення вартості будівництва невідповідність оборонні закупівлі оскарження висновку моніторингу оскарження умов очікувана вартість поточний ремонт практика АМКУ предмет закупівлі природний газ проект договору роботи роз'яснення Мінекономіки сертифікат відповідності скарга на умови стаття 17 судова практика тендерна документація технічна специфікація транспортний засіб усунення невідповідностей формальні помилки харчування істотна умова
